1. Потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.
(в ред. Федерального закона от 17.12.1999 N 212-ФЗ)
2. Изготовитель (исполнитель) обязан обеспечивать безопасность товара (работы) в течение установленного срока службы или срока годности товара (работы).
Если в соответствии с пунктом 1 статьи 5 настоящего Закона изготовитель (исполнитель) не установил на товар (работу) срок службы, он обязан обеспечить безопасность товара (работы) в течение десяти лет со дня передачи товара (работы) потребителю.
Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие необеспечения безопасности товара (работы), подлежит возмещению в соответствии со статьей 14 настоящего Закона.
3. Если для безопасности использования товара (работы, услуги), его хранения, транспортировки и утилизации необходимо соблюдать специальные правила (далее - правила), изготовитель (исполнитель) обязан указать эти правила в сопроводительной документации на товар (работу, услугу), на этикетке, маркировкой или иным способом, а продавец (исполнитель) обязан довести эти правила до сведения потребителя.
------------------------------------------------------------------
По вопросу, касающемуся применения абзаца 2 пункта 4, см. письмо Госстандарта РФ от 22.09.2000 N ИК-110-19/3022.
------------------------------------------------------------------
4. Если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами.
(в ред. Федерального закона от 21.12.2004 N 171-ФЗ)
Не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в том числе импортного товара (работы, услуги), без информации об обязательном подтверждении его соответствия требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи.
(п. 4 в ред. Федерального закона от 17.12.1999 N 212-ФЗ)
5. Если установлено, что при соблюдении потребителем установленных правил использования, хранения или транспортировки товара (работы) он причиняет или может причинить вред жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан незамедлительно приостановить его производство (реализацию) до устранения причин вреда, а в необходимых случаях принять меры по изъятию его из оборота и отзыву от потребителя (потребителей).
Если причины вреда устранить невозможно, изготовитель (исполнитель) обязан снять такой товар (работу, услугу) с производства. При невыполнении изготовителем (исполнителем) этой обязанности уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по контролю (надзору) в области защиты прав потребителей принимает меры по отзыву такого товара (работы, услуги) с внутреннего рынка и (или) от потребителя или потребителей в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
(в ред. Федерального закона от 21.12.2004 N 171-ФЗ)
Убытки, причиненные потребителю в связи с отзывом товара (работы, услуги), подлежат возмещению изготовителем (исполнителем) в полном объеме.
6. Утратил силу. - Федеральный закон от 21.12.2004 N 171-ФЗ.

Комментарий к статье 7

1. См. комментарий к понятию безопасность товара.
Пункт 1 ст. 7 Закона провозглашает право потребителя на безопасность приобретаемых им товаров, работ и услуг, а также устанавливает, что требования, которые должны обеспечивать безопасность упомянутых объектов, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке. Следует отметить, что Закон N 171-ФЗ не внес никаких изменений в п. 1 ст. 7, подтвердив тем самым необходимость установления обязательных требований по безопасности к товарам, работам и услугам, реализуемым потребителям. Приведенные положения, безусловно, являются правильными и обоснованными. В то же время в ФЗ установление на товары, работы и услуги таких требований не предусмотрено. Ранее уже указывалось на ошибку последнего закона в этой части, которая должна быть устранена. В этой связи автором было высказано мнение, что до внесения соответствующих изменений в ФЗ требования по безопасности товаров, работ и услуг должны устанавливаться в стандартах организаций либо в соответствующих договорах, если они вопреки ФЗ не установлены в технических регламентах. Это может в какой-то мере обеспечить безопасность потребителей.
2. Согласно п. 2 ст. 7 изготовитель (исполнитель) обязан обеспечивать безопасность товара (работы) не бесконечно, а в течение определенных сроков, устанавливаемых им самим в соответствии со ст. 5 Закона в зависимости от характера товара (работы). Этими сроками являются срок службы или срок годности (см. комментарий к ст. 5 Закона).
В том случае, когда установление срока службы не является обязательным (п. 1 ст. 5) и он не установлен, изготовитель (исполнитель) обязан обеспечить безопасность товара (работы) в течение 10 лет со дня передачи товара (работы) потребителю.
Согласно п. 5 ст. 5 Закона продажа товара (работы) по истечении установленного срока годности, а также товара (работы), на который должен быть установлен срок годности, но он не установлен, запрещается. Аналогичная норма в отношении товаров (работ), на которые должен устанавливаться срок службы, в Законе отсутствует. Представляется, что это является упущением, поскольку согласно п. 2 ст. 7 Закона срок службы, так же как и срок годности, является сроком безопасного использования товара (работы), а имеющиеся различия отражают различный характер объектов, на которые они устанавливаются.
3. Одним из способов обеспечения безопасности товара (работы, услуги) Закон предусматривает разработку и доведение до потребителя специальных правил использования товара, его хранения, транспортировки и утилизации. Эти правила должны быть разработаны изготовителем (исполнителем), если они необходимы для обеспечения безопасности товара (работы, услуги). Речь идет именно об особых, специальных, а не об общеизвестных правилах. Изготовитель (исполнитель) обязан указать эти правила в сопроводительной документации на товар (работу, услугу), на этикетке, маркировкой или иным способом. Продавец (исполнитель), в соответствии с Законом, обязан эти правила довести до сведения потребителя.
Таким образом, ответственность за определение необходимости и разработку специальных правил, как было указано, несет изготовитель (исполнитель). Это обстоятельство важно подчеркнуть, поскольку распределение обязанностей между изготовителем (исполнителем) и продавцом может иметь существенное значение при определении ответственного лица за причиненный вред, в том случае, если специальные правила не были разработаны, утверждены, доведены до потребителя либо оказались недостаточными.
4. Пункт 4 ст. 7 Закона устанавливает необходимость обязательного подтверждения соответствия товаров (работ, услуг), на которые установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность. Порядок обязательного подтверждения соответствия установлен в ФЗ.
В соответствии с его положениями Законом N 171-ФЗ из текста п. 4 ст. 7 Закона исключены упоминание стандартов и правило об утверждении Правительством РФ перечней товаров (работ, услуг), подлежащих обязательному подтверждению соответствия. Очевидно, это сделано в связи с тем, что согласно ФЗ стандарты не являются обязательными, а необходимость обязательного подтверждения соответствия определяется в техническом регламенте на соответствующую продукцию. Таким образом, Закон N 171-ФЗ по умолчанию воспринял указанные положения ФЗ, не сделав необходимой отсылки к нему. Если следовать логике упомянутых изменений, товары, подлежащие обязательному подтверждению соответствия, должны определяться техническими регламентами, а до их вступления в силу Перечнем продукции, подлежащей обязательной сертификации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1013, а также Перечнем продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия в форме принятия декларации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766. Однако в Законе это прямо не отражено.
При этом необходимо учитывать, что Постановлением Правительства РФ от 10 февраля 2004 г. N 72 признан утратившим силу Перечень работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1013. Это решение отражает позицию ФЗ (п. 2 ст. 46), согласно которой обязательное подтверждение соответствия осуществляется только в отношении продукции (в отношении товаров вопрос неясен). Однако Закон сохранил обязательное подтверждение соответствия в отношении работ и услуг.
Вопросы подтверждения соответствия урегулированы в гл. 4 ФЗ "О техническом регулировании".
Согласно его ст. 18 подтверждение соответствия осуществляется в целях:
удостоверения соответствия продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, условиям договоров;
содействия приобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;
повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международном рынках;
создания условий для обеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации, а также для осуществления международного экономического, научно-технического сотрудничества и международной торговли.
Подтверждение соответствия является одной из форм оценки соответствия. В число других форм оценки соответствия, предусмотренных ФЗ, входит, в частности, государственный контроль (надзор). Сущностью всех форм оценки соответствия и их целью является установление соответствия объекта предъявляемым требованиям. Различаются эти формы способами и методами проведения оценки, а также органами, производящими оценку, и ее объектами.
Установленные ФЗ правила подтверждения соответствия в значительной мере основаны на выдержавших испытание временем нормах Закона РФ "О сертификации продукции и услуг".
Принципиальным решением является сохранение в ФЗ принципа добровольного и обязательного подтверждения соответствия, являющегося следствием установления требований к объектам технического регулирования в документах, имеющих обязательный государственный статус, или в документах рекомендательного (договорного) характера.
Разумеется, в этих правилах отражены новеллы, внесенные ФЗ в решение вопросов технического регулирования. Главной из них является исключение из объектов обязательного подтверждения соответствия работ и услуг (см. комментарий к понятию продукции).
Изложенные в ст. 18 ФЗ цели подтверждения соответствия являются общими для всех объектов технического регулирования, независимо от их принадлежности к объектам обязательного или добровольного подтверждения соответствия.
Все изложенные цели подтверждения соответствия в конечном счете имеют единую направленность - придать потребителям продукции, работ и услуг уверенность в соответствии их показателей соответствующим документам.
В соответствии со ст. 19 ФЗ подтверждение соответствия осуществляется на основе принципов:
доступности информации о порядке осуществления подтверждения соответствия заинтересованным лицам;
недопустимости применения обязательного подтверждения соответствия к объектам, в отношении которых не установлены требования технических регламентов;
установления перечня форм и схем обязательного подтверждения соответствия в отношении определенных видов продукции в соответствующем техническом регламенте;
уменьшения сроков осуществления обязательного подтверждения соответствия и затрат заявителя;
недопустимости принуждения к осуществлению добровольного подтверждения соответствия, в том числе в определенной системе добровольной сертификации;
защиты имущественных интересов заявителей, соблюдения коммерческой тайны в отношении сведений, полученных при осуществлении подтверждения соответствия;
недопустимости подмены обязательного подтверждения соответствия добровольной сертификацией.
Подтверждение соответствия разрабатывается и применяется равным образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции, осуществления процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ и оказания услуг, видов или особенностей сделок и (или) лиц, которые являются изготовителями, исполнителями, продавцами, приобретателями.
Положения ст. 19 ФЗ являются общими для всех форм подтверждения соответствия.
Для характеристики принципов подтверждения соответствия следует указать прежде всего на четкое разделение подтверждения соответствия на обязательное и добровольное, а также на осуществление обязательного подтверждения соответствия только в отношении продукции, к которой установлены требования в технических регламентах.
Важнейшим принципом обязательного подтверждения соответствия является установление перечня форм и схем подтверждения соответствия для определенных видов продукции в технических регламентах, а не в документах, утверждаемых федеральным органом исполнительной власти.
Практика работы по сертификации в части ее стоимости вызывала многочисленные жалобы заявителей. Поэтому возведение уменьшения затрат заявителя и сроков осуществления подтверждения соответствия в принцип деятельности в этой области выглядит вполне обоснованным. Данный принцип является одним из элементов общего принципа подтверждения соответствия о защите имущественных интересов заявителя. Смысл этого принципа состоит в том, чтобы в результате подтверждения соответствия заявителю не был причинен материальный ущерб.
В практике работы органов по добровольной сертификации возник вопрос о том распространяется ли на сертификат соответствия, выданный в системе добровольной сертификации, правило об уплате за выдачу сертификата соответствия государственной пошлины в сумме 100 руб., установленное п. 78 ст. 333.33 части второй Налогового кодекса РФ (НК). Несмотря на незначительный размер госпошлины, вопрос приобрел принципиальный характер. Представляется, что ответ на него должен быть отрицательным. Согласно ст. 333.17 НК плательщиками госпошлины признаются организации и физические лица, если они, в частности, обращаются за совершением юридически значимых действий, предусмотренных гл. 25.3 НК. Юридически значимыми действиями (к которым приравнена выдача документов) являются действия, которые влекут возникновение определенных прав и обязанностей у соответствующих субъектов (см. ст. 8 ГК РФ). Выдача сертификата соответствия в результате проведения обязательной сертификации влечет возникновение у заявителя права на реализацию продукции, соответствующей обязательным требованиям к ней. Без такого сертификата реализация продукции не допускается. В отличие от этого, право на реализацию продукции, не подлежащей обязательному подтверждению соответствия, не зависит от наличия какого-либо сертификата. Следовательно выдача сертификата органом по добровольной сертификации не является юридически значимым действием, поскольку не влечет возникновение у заявителя прав и обязанностей, вытекающих из данных действий. Сертификат добровольной сертификации лишь подтверждает соответствие продукции необязательным требованиям, на которые она была сертифицирована.
Таким образом, госпошлина должна уплачиваться только за выдачу сертификата соответствия органом по обязательной сертификации.
Не меньшее значение в этом плане имеет принцип соблюдения коммерческой тайны заявителя, разглашение которой может нанести немалый ущерб (см. комментарий к ст. 40 Закона).
Изложенные в п. 1 ст. 19 ФЗ принципы подтверждения соответствия распространяются как на обязательную, так и на добровольную формы подтверждения.
На обе указанные формы распространяется и норма п. 2 ст. 19 ФЗ о разработке и применении подтверждения соответствия в равной мере независимо от страны (места) происхождения продукции, осуществления процессов, работ и услуг, видов сделок и их участников.
Норма п. 2 аналогична упомянутым нормам в отношении применения технических регламентов, национальных стандартов и стандартов организаций.
Смысл этой нормы в отношении подтверждения соответствия состоит в том, что установленные ФЗ правила подтверждения соответствия распространяются, в том числе на ввозимую в РФ продукцию, изготовленную за рубежом, и другие объекты технического регулирования.
Согласно ст. 20 ФЗ подтверждение соответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный или обязательный характер. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах принятия декларации о соответствии или обязательной сертификации. Порядок применения форм обязательного подтверждения соответствия устанавливается настоящим Федеральным законом.
Порядок применения добровольного подтверждения соответствия определен ст. 21 ФЗ.
Добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия национальным стандартам, стандартам организаций, системам добровольной сертификации, условиям договоров.
Объектами добровольного подтверждения соответствия являются продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы и услуги, а также иные объекты, в отношении которых стандартами, системами добровольной сертификации и договорами устанавливаются требования. Столь широкое определение объектов добровольного подтверждения соответствия позволяет включить в их число товары (работы, услуги), реализуемые потребителям.
Функции органа по сертификации определены следующим образом:
осуществляет подтверждение соответствия объектов добровольного подтверждения соответствия;
выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию;
предоставляет заявителям право на применение знака соответствия, если применение знака соответствия предусмотрено соответствующей системой добровольной сертификации;
приостанавливает или прекращает действие выданных им сертификатов соответствия.
Система добровольной сертификации может быть создана юридическим лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.
Лицо или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, правила выполнения предусмотренных данной системой добровольной сертификации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной системы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации может предусматриваться применение знака соответствия.
Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.
Для регистрации системы добровольной сертификации в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию представляются:
свидетельство о государственной регистрации юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя;
правила функционирования системы добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения настоящей статьи;
изображение знака соответствия, применяемое в данной системе добровольной сертификации, если применение знака соответствия предусмотрено, и порядок применения знака соответствия;
документ об оплате регистрации системы добровольной сертификации.
Регистрация системы добровольной сертификации осуществляется в течение пяти дней с момента представления документов, предусмотренных настоящим пунктом для регистрации системы добровольной сертификации, в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Порядок регистрации системы добровольной сертификации и размер платы за регистрацию устанавливаются Правительством Российской Федерации. Плата за регистрацию системы добровольной сертификации подлежит зачислению в федеральный бюджет.
Отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случае непредставления документов, предусмотренных настоящей статьей, или совпадения наименования системы и (или) изображения знака соответствия с наименованием системы и (или) изображением знака соответствия зарегистрированной ранее системы добровольной сертификации. Уведомление об отказе в регистрации системы добровольной сертификации направляется заявителю в течение трех дней со дня принятия решения об отказе в регистрации этой системы с указанием оснований для отказа.
Отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.
Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения о юридических лицах и (или) об индивидуальных предпринимателях, создавших системы добровольной сертификации, о правилах функционирования систем добровольной сертификации, которыми предусмотрены положения настоящей статьи, знаках соответствия и порядке их применения. Федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию должен обеспечить доступность сведений, содержащихся в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации, заинтересованным лицам.
Порядок ведения единого реестра зарегистрированных систем добровольной сертификации и порядок предоставления сведений, содержащихся в этом реестре, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.
Проведение добровольной сертификации в условиях рыночной экономики приобретает все большее значение в конкурентной борьбе, поскольку заявленные изготовителем продукции (работ, услуг) характеристики подтверждаются независимой и компетентной организацией.
ФЗ сохранил (разумеется, с учетом новых решений) принципиальные положения осуществления добровольной сертификации, предусмотренные Законом РФ "О сертификации продукции и услуг", в частности, осуществление подтверждения по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации.
В соответствии с новой системой документации, установленной ФЗ, добровольная сертификация проводится на соответствие национальным стандартам, стандартам организаций, а также на соответствие системам добровольной сертификации и условиям договоров о требованиях к реализуемой продукции (работам, услугам).
В этой связи следует отметить, что два последних документа ранее в законодательстве не предусматривались. С другой стороны, в указанный перечень документов, на соответствие которым проводится добровольная сертификация, не включены ТУ, рецептуры и подобные им технические документы, которые ранее в законодательстве присутствовали.
Объектами добровольной сертификации могут быть любые объекты технического регулирования, на которые указанными в ФЗ документами установлены соответствующие требования, кроме объектов, на которые утверждаются технические регламенты.
В отличие от Закона РФ "О сертификации продукции и услуг" (ст. 18) ФЗ не содержит указания об осуществлении добровольной сертификации специальным органом по добровольной сертификации, входящим в систему добровольной сертификации, а ограничивается только перечислением его функций.
ФЗ также не воспроизводит положения Закона о сертификации (ст. 18), которыми было определено, что органом по добровольной сертификации может быть юридическое лицо, образовавшее систему добровольной сертификации, а также юридическое лицо, взявшее на себя эти функции по договору с создателем системы добровольной сертификации.
ФЗ не содержит каких-либо специальных требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, выполняющего функции органа по добровольной сертификации.
При этом необходимо иметь в виду, что деятельность органа по добровольной сертификации является коммерческой и, следовательно, на юридическое лицо, взявшее на себя функции указанного органа, распространяются соответствующие правила ГК РФ.
Кроме того, необходимо учитывать, что согласно принципам технического регулирования (ст. 3 ФЗ) органы по сертификации должны быть независимы от изготовителей, продавцов, исполнителей и приобретателей продукции, работ и услуг; их функции не могут выполняться органами государственного контроля (надзора) и органами по аккредитации.
Если обратиться к понятию органа по сертификации, определение которого дано в ст. 2 ФЗ, то необходимо отметить, во-первых, что оно носит общий характер, т.е. распространяется на органы по сертификации независимо от формы последней.
Во-вторых, определено, что органом по сертификации может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке, т.е. аккредитация является обязательным условием функционирования любого органа по сертификации.
Между тем ФЗ не содержит никаких конкретных указаний на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации и порядок ее осуществления, в то время как в отношении органа по обязательной сертификации на это указано прямо (ст. 26).
Из этого следует, что либо "забыли" указать на необходимость аккредитации органа по добровольной сертификации, либо "забыли" в определении понятия "орган по сертификации" указать, что оно относится только к органу по обязательной сертификации.
Представляется, что в условиях усиления роли добровольной сертификации понятие органа по сертификации, данное в ФЗ и предусматривающее аккредитацию любых органов по сертификации, является правильным.
К этому следует добавить, что одним из принципов технического регулирования, охватывающего и добровольную сертификацию, является единство системы и правил аккредитации.
Аккредитация органов по добровольной сертификации тем более необходима, что перечень ее объектов столь разнообразен, что без специализации органов обойтись невозможно.
Собственно говоря, такое решение данного вопроса предусмотрено в гл. 5 ФЗ, которая регулирует вопросы аккредитации безотносительно к формам сертификации. Согласно п. 3 ст. 31 ФЗ аккредитация всех органов по сертификации и испытательных лабораторий осуществляется в едином порядке, установленном Правительством РФ.
В этой связи необходимо уточнить формулировки ФЗ в отношении органов по добровольной сертификации.
Функции органа по добровольной сертификации в ФЗ в основном не претерпели изменений по сравнению с Законом РФ о сертификации продукции и услуг.
В связи с функциями органа по добровольной сертификации необходимо отметить следующее.
ФЗ не содержит никаких предписаний о форме и содержании сертификата соответствия или о порядке их установления.
Этот вопрос может быть решен постановлением Правительства РФ либо в рамках системы добровольной сертификации на основании рекомендаций уполномоченного федерального органа исполнительной власти.
Предоставление заявителям права на применение знака соответствия данной системы добровольной сертификации осуществляется в соответствии с договором о проведении сертификации, одним из условий которого указанное право является.
Основания приостановления или прекращения действия сертификата соответствия ФЗ не определены.
В принципе, такими основаниями могут быть те или иные нарушения правил системы добровольной сертификации или условий договора о проведении сертификации. Конкретные основания и порядок приостановления или прекращения действия сертификата соответствия должны быть определены в правилах данной системы добровольной сертификации, с которыми заявитель должен быть ознакомлен.
Порядок создания и функционирования систем добровольной сертификации претерпел существенные изменения по сравнению с Законом РФ "О сертификации продукции и услуг".
Во-первых, согласно ФЗ создать систему добровольной сертификации может не только юридическое лицо, но также и индивидуальный предприниматель или оба указанных субъекта.
Это изменение еще раз подчеркивает предпринимательский характер этой деятельности.
Так же как это было отмечено в отношении органа по сертификации, ФЗ не содержит каких-либо требований к форме собственности и организационно-правовой форме юридического лица, создающего систему добровольной сертификации. К такому юридическому лицу применимы те же ограничительные требования, которые упомянуты в отношении органа по добровольной сертификации.
Во-вторых, в ФЗ отсутствует обязательное требование о регистрации системы и знака соответствия в специально уполномоченном федеральном органе исполнительной власти в области сертификации в установленном им порядке. В ФЗ такой орган вообще не предусмотрен.
Система добровольной сертификации может считаться созданной при выполнении требований п. 2 ст. 21 ФЗ. Особое внимание необходимо обратить на установление перечня сертифицируемых объектов и их характеристик. Заключенный договор на проведение добровольной сертификации объектов, не предусмотренных документами системы сертификации, может быть признан судом недействительным как заключенный с нарушением специальной правоспособности лица, осуществляющего функции органа по сертификации (ст. 173 ГК РФ).
Правила выполнения работ в системе, кроме определения организационных основ, должны, очевидно, включать схемы сертификации, порядок отбора образцов продукции и их испытаний, порядок идентификации и оценки объектов сертификации, форму сертификата соответствия, порядок его выдачи, приостановления или прекращения действия и т.д.
Среди участников системы главная роль принадлежит органам по сертификации и испытательным лабораториям. Именно они заключают с заявителями соответствующие договоры, выполняют работы и несут ответственность за надлежащее выполнение условий договоров. Поэтому их правовое положение в системе и порядок деятельности должны быть подробно определены. Если упомянутые органы не совпадают с создателями системы сертификации, то должны быть определены условия отношений между этими участниками системы.
Вопрос о регистрации систем добровольной сертификации изложен в п. 3 ст. 21 ФЗ таким образом, что может толковаться по-разному.
Выражение "может быть зарегистрирована" может пониматься как указание на необязательный, добровольный характер регистрации, поскольку при ее обязательности принято писать "подлежит регистрации" или "регистрируется".
Но указанное выражение во взаимосвязи с п. 4 данной статьи можно понимать и как условие обязательной регистрации о предоставлении на регистрацию определенных в п. 3 документов, непредставление которых является основанием для отказа в регистрации.
Представляется, что правильным является последнее толкование вопроса.
Согласно п. 4 ст. 21 ФЗ отказ в регистрации системы добровольной сертификации допускается только в случаях непредставления документов, предусмотренных п. 3, или совпадения наименования системы или изображения знака соответствия с ранее зарегистрированными. Полагаю, что в этих случаях создатель системы вправе вновь обратиться за регистрацией после устранения указанных причин.
Таким образом, отказ в регистрации системы добровольной сертификации в связи с выбором объектов сертификации и их характеристик, несовершенством правил выполнения работ, определением участников системы и по другим причинам, связанным с существом работы, ФЗ не предусмотрен.
Однако вызывает серьезные сомнения возможность регистрации системы добровольной сертификации в случае нарушения принципов технического регулирования и принципов подтверждения соответствия, например, в случае включения в перечень объектов, подлежащих сертификации, таких, которые подлежат обязательному подтверждению соответствия, или несоблюдения требований к органам по сертификации, или нарушения иных требований законодательства.
В этой связи необходимо отметить, что установленный в п. 4 перечень оснований для отказа в регистрации системы является исчерпывающим и может быть изменен только путем внесения изменений в ФЗ.
Порядок судебного обжалования отказа в регистрации системы добровольной сертификации определяется в зависимости от юридического статуса участников и правовой природы отношений, возникающих между ними при регистрации.
Как уже отмечалось, создателями системы добровольной сертификации могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Регистрирующий орган является федеральным органом исполнительной власти.
Предметом жалобы является уведомление об отказе в регистрации, которое, согласно ФЗ, должно содержать основания отказа. Таким образом, уведомление должно быть квалифицировано как решение государственного органа по делу, возникшему из административных правоотношений в связи с предпринимательской деятельностью жалобщика. Согласно ст. 29 АПК РФ такие дела подведомственны арбитражным судам.
Порядок рассмотрения дел об оспаривании, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в арбитражных судах предусмотрен в гл. 22 и 24 АПК РФ (см. комментарий к ст. 17 Закона).
Согласно ст. 22 ФЗ: объекты сертификации, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации. Порядок применения такого знака соответствия устанавливается правилами соответствующей системы добровольной сертификации.
Применение знака соответствия национальному стандарту осуществляется заявителем на добровольной основе любым удобным для заявителя способом в порядке, установленном национальным органом по стандартизации.
Объекты, соответствие которых не подтверждено в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, не могут быть маркированы знаком соответствия.
Как уже отмечалось, знаки соответствия применяются только для маркировки объектов технического регулирования, прошедших добровольную сертификацию на соответствие требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту. Порядок применения знака соответствия устанавливается соответственно в правилах системы добровольной сертификации или в документах национального органа по стандартизации. Порядок применения знака соответствия системы является обязательным для заявителей как условие договора о проведении добровольной сертификации, а знака соответствия национальному стандарту - в силу закона.
В случае применения знака соответствия без проведения добровольной сертификации в установленном ФЗ порядке и без согласия органа по сертификации виновное лицо может быть привлечено к гражданско-правовой ответственности за причинение вреда имущественным интересам.
Незаконное применение знака соответствия при реализации товаров, работ и услуг является, по существу, способом обмана потребителей относительно потребительских свойств указанных объектов и нарушением их права на получение достоверной информации о реализуемом товаре (работе, услуге). Указанные действия в отношении граждан могут повлечь административную ответственность индивидуальных предпринимателей, должностных лиц и юридических лиц на основании ст. 14.7 (обман потребителей) или ст. 14.8 (нарушение иных прав потребителей) КоАП РФ в зависимости от конкретных обстоятельств дела.
Порядок применения знака соответствия национальному стандарту установлен Приказом Госстандарта России от 15 апреля 2003 г. N 225.
Общие вопросы обязательного подтверждения соответствия решены в ст. 23 ФЗ, согласно которой:
обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента;
объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации;
форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов;
декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу независимо от схем обязательного подтверждения соответствия и действуют на всей территории Российской Федерации;
работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате заявителем.
Правительством РФ устанавливается методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия, которая предусматривает применение единых правил и принципов установления цен на продукцию одинаковых или сходных видов независимо от страны и (или) места ее происхождения, а также лиц, которые являются заявителями.
Действие статьи распространяется на обе формы обязательного подтверждения соответствия.
Выпускаемой в обращение продукцией является готовая продукция, реализуемая ее изготовителем, находящимся на территории РФ, или ввозимая импортером на территорию РФ, выпускаемая в таможенном режиме выпуска для свободного обращения в соответствии с правилами Таможенного кодекса РФ.
Таким образом, изготовленная продукция, предназначенная для использования на самом предприятии, например, составные части, узлы для комплектации конечной продукции, не подлежит обязательному подтверждению соответствия, даже если на нее утверждены технические регламенты.
Но когда такая продукция поставляется покупателю в качестве готового изделия, в частности, в качестве запасных частей и деталей, она подлежит обязательному подтверждению соответствия, если это предусмотрено техническим регламентом.
Выпускаемыми в обращение зданиями и сооружениями, очевидно следует считать указанные объекты, принятые в эксплуатацию в установленном порядке.
Ст. 24 ФЗ устанавливает правила осуществления первой и наиболее перспективной формы обязательного подтверждения соответствия - декларирования соответствия.
Согласно этой статье декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:
принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;
принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее - третья сторона).
При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя).
Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.
Схема декларирования соответствия с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте в случае, если отсутствие третьей стороны приводит к недостижению целей подтверждения соответствия.
При декларировании соответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. В качестве доказательственных материалов используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и (или) другие документы, послужившие мотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав доказательственных материалов определяется соответствующим техническим регламентом.
При декларировании соответствия на основании собственных доказательств и полученных с участием третьей стороны доказательств заявитель по своему выбору в дополнение к собственным доказательствам включает в доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре), предоставляет сертификат системы качества, в отношении которого предусматривается контроль (надзор) органа по сертификации, выдавшего данный сертификат, за объектом сертификации.
Сертификат системы качества может использоваться в составе доказательств при принятии декларации о соответствии любой продукции, за исключением случая, если для такой продукции техническими регламентами предусмотрена иная форма подтверждения соответствия.
Декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать:
наименование и местонахождение заявителя;
наименование и местонахождение изготовителя;
информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;
наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция;
указание на схему декларирования соответствия;
заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов;
сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы качества, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;
срок действия декларации о соответствии;
иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами сведения.
Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.
Форма декларации о соответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.
Оформленная по установленным правилам декларация о соответствии подлежит регистрации федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию в течение трех дней.
Для регистрации декларации о соответствии заявитель представляет в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию оформленную в соответствии с требованиями настоящей статьи декларацию о соответствии.
Порядок ведения реестра деклараций о соответствии, порядок предоставления содержащихся в указанном реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений определяются Правительством Российской Федерации.
Декларация о соответствии и составляющие доказательственные материалы, документы хранятся у заявителя в течение трех лет с момента окончания срока действия декларации. Второй экземпляр декларации о соответствии хранится в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию.
Положения ст. 24 применяются с учетом правил ст. ст. 23 и 28 ФЗ.
Согласно Закону РФ "О сертификации продукции и услуг" (утратил силу) утверждение перечней продукции, соответствие которой может быть подтверждено декларацией о соответствии, а также требований к декларации и порядка ее принятия было отнесено к компетенции Правительства РФ.
ФЗ ограничил полномочия Правительства РФ определением порядка ведения реестра деклараций о соответствии, порядка предоставления сведений из этого реестра и порядка оплаты за предоставление этих сведений.
Остальные вопросы декларирования соответствия решены непосредственно в ФЗ, кроме определения формы декларации, утверждение которой возложено на федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию.
ФЗ устанавливает две схемы принятия декларации: на основании собственных доказательств или на основании указанных доказательств с привлечением дополнительных доказательств, полученных от третьей стороны (органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра). При этом, согласно п. 4 ст. 46 ФЗ, до вступления в силу соответствующих технических регламентов схема декларирования соответствия на основе собственных доказательств допускается для применения только изготовителями или только лицами, выполняющими функции иностранного изготовителя.
Доказательствами, полученными с участием третьей, т.е. независимой, стороны, могут быть такие, которые вытекают из ее компетенции и непосредственно связаны с ее уставной деятельностью.
Как уже отмечалось, формы и схемы обязательного подтверждения соответствия для каждого вида продукции устанавливаются в технических регламентах на нее, установление каких-либо общих перечней продукции и схем обязательного подтверждения соответствия не предусмотрено.
При этом схема декларирования с участием третьей стороны устанавливается в техническом регламенте, если собственные доказательства заявителя являются недостаточными для достоверного подтверждения соответствия.
Согласно ФЗ собственными доказательствами заявителя могут быть техническая документация (технические условия, рецептуры, паспорта или свидетельства о качестве и т.п.), протоколы собственных испытаний и измерений и другие документы.
Конкретный состав доказательств устанавливается в техническом регламенте на данную продукцию.
При декларировании по второй схеме собственные доказательства дополняются по выбору заявителя протоколами исследований, испытаний и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре) либо сертификатом системы качества, если в отношении сертифицированного объекта, как сказано в п. 3 ст. 24 ФЗ, "предусмотрен контроль (надзор) органа по сертификации". Очевидно имеется в виду инспекционный контроль.
При этом сертификат системы качества может использоваться как доказательство при декларировании любой продукции, кроме случая, когда она подлежит в соответствии с техническим регламентом обязательной сертификации.
При определении круга лиц, имеющих право принимать декларацию о соответствии (заявителей), ФЗ использует два критерия: выполняемые функции (изготовитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) и организационно-правовая форма (юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, зарегистрированные в установленном порядке на территорий РФ). Из числа указанных лиц конкретный круг заявителей определяется соответствующим техническим регламентом.
Участие в качестве заявителя исполнителя работ или услуг ФЗ не предусмотрено, поскольку обязательному подтверждению соответствия может подвергаться только продукция. Из этого следует, что при декларировании такой продукции как здания и сооружения, строительная организация должна рассматриваться как изготовитель, а не исполнитель работ.
В этой связи следует напомнить, что согласно ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство РФ распространяется на отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Необходимо также отметить, что не зарегистрированные в установленном порядке лица не только не могут быть признаны заявителями, но, поскольку они занимаются предпринимательской деятельностью без регистрации, могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 14.1 КоАП РФ и к уголовной ответственности в соответствии со ст. 171 УК РФ.
Круг заявителей, представляющих иностранных лиц, в сравнении с Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, которое регулировало отношения по декларированию, существенно изменен ФЗ: в их число включены дополнительно к юридическим лицам индивидуальные предприниматели. Кроме того, из числа представляемых иностранных организаций, исключены продавцы и исполнители. Таким образом, лицо, выполняющее функции иностранного продавца (поставщика), не являющегося изготовителем продукции, согласно ФЗ не может быть заявителем при декларировании продукции. Между тем, как уже было отмечено, Законом N 171-ФЗ предусмотрены три новых лица, являющихся контрагентами потребителя, в том числе организации и индивидуальные предприниматели, уполномоченные изготовителем или продавцом, в том числе иностранными изготовителем и продавцом (см. комментарий к применяемым понятиям). Указанные уполномоченные лица на основании договора с изготовителем и продавцом, а также импортер могут быть заявителями при декларировании товаров. Позиция, занятая законодателем по данному вопросу в Законе, является правильной со всех точек зрения. Поэтому, по крайней мере в отношении товаров, должны применяться правила Закона. Если не имеется весомых аргументов для различного определения заявителей, то нормы ФЗ в этой части следует привести в соответствие с Законом.
Таким образом, одним из условий договора между изготовителем или продавцом (в том числе иностранными) и уполномоченным лицом может быть выполнение последним функций заявителя при декларировании товаров. В договоре должны быть определены соответствующие обязательства и права сторон по выполнению требований ФЗ по декларированию продукции.
В отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, содержание декларации о соответствии определено непосредственно в ФЗ.
Содержание декларации, изложенное в п. 5 ст. 24 ФЗ, не является исчерпывающим, поскольку допускается включение иных сведений, предусмотренных техническими регламентами.
Новым в содержании декларации, по сравнению с Постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 г. N 766, является заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании по прямому назначению и принятии им мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов.
Постановлением Правительства РФ N 766 предусматривалась регистрация декларации в соответствующем органе по сертификации. ФЗ повысил уровень регистрирующего органа и предусмотрел регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию, который ведет реестр деклараций о соответствии. Порядок ведения реестра, предоставления содержащихся в нем сведений и порядок оплаты этой услуги определяется Правительством РФ.
Декларация приобретает юридическую силу только с момента регистрации в установленном порядке, поскольку регистрация согласно ФЗ является обязательной.
ФЗ в отношении как отечественной, так и ввозимой продукции не предусматривает возможность отказа в регистрации декларации при соблюдении требований к ее содержанию и форме, установленных в соответствии с п. 5 ст. 24 ФЗ. Таким образом, регистрация декларации имеет явный заявительно-учетный характер. В этой связи возникает вопрос о возможных юридических последствиях регистрации декларации, принятой и оформленной с нарушением требований, предусмотренных ст. 24 ФЗ.
Юридическая природа декларации может быть определена исходя из следующих соображений. Если сертификат соответствия является документом, выдаваемым незаинтересованной организацией (органом по сертификации), то декларация является выраженным в установленной форме волеизъявлением заинтересованного лица, направленным на возникновение у него права на реализацию соответствующей продукции и обязанности обеспечить ее соответствие установленным требованиям. Такие действия согласно ст. ст. 153 и 154 ГК РФ именуются односторонними сделками. Согласно ст. 156 ГК РФ к таким сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки. Из этого следует, что декларация может быть признана недействительной по основаниям, предусмотренным ГК РФ, в частности, на основании ст. 168 ГК РФ, как не соответствующая требованиям закона. Декларация в этом случае считается ничтожной с момента ее составления и не влечет юридических последствий, а ее регистрация, в соответствии со ст. 166 ГК РФ, может быть аннулирована судом по требованию любого заинтересованного лица.
Кроме того, согласно п. 1 ст. 34 ФЗ органы государственного контроля вправе приостановить или прекратить действие декларации, в том числе и по упомянутым основаниям. В последнем случае ее регистрация должна быть аннулирована.
Согласно ст. 25 ФЗ, определяющей некоторые общие правила обязательной сертификации:
обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом;
соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации;
сертификат соответствия включает в себя:
наименование и местонахождение заявителя;
наименование и местонахождение изготовителя продукции, прошедшей сертификацию;
наименование и местонахождение органа по сертификации, выдавшего сертификат соответствия;
информацию об объекте сертификации, позволяющую идентифицировать этот объект;
наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого проводилась сертификация;
информацию о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях;
информацию о документах, представленных заявителем в орган по сертификации в качестве доказательств соответствия продукции требованиям технических регламентов;
срок действия сертификата соответствия;
срок действия сертификата соответствия определяется соответствующим техническим регламентом;
форма сертификата соответствия утверждается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию.
Положения ст. 25 ФЗ подлежат применению с учетом правил ст. 23 ФЗ. Договор между органом по сертификации и заявителем является договором об оказании возмездных услуг, который регулируется гл. 39 ГК РФ (см. комментарий к ст. 18 Закона). При этом для заявителя заключение договора с одним из органов по сертификации соответствующей продукции является обязательным. Заявителями при обязательной сертификации товаров могут быть те же лица, которые указаны в качестве таковых при декларировании, а выполнение функций по осуществлению обязательной сертификации также может быть одним из предметов договора с уполномоченными лицами.
Для регулирования обязательной сертификации, так же как большинства других вопросов, характерно их решение непосредственно в ФЗ и изъятие полномочий в этой области у федеральных органов исполнительной власти.
Так, например, ФЗ определяет содержание сертификата соответствия, оставляя федеральному органу исполнительной власти по техническому регулированию лишь утверждение его формы.
Другой характерной чертой является решение многих вопросов обязательной сертификации в технических регламентах на конкретную продукцию (т.е. в законе) вместо общих решений на более низком юридическом уровне.
Последовательно выдерживая эту линию, ФЗ, в отличие от Закона РФ о сертификации продукции и услуг, не предусматривает создание федеральными органами исполнительной власти систем обязательной сертификации, а также руководство этой работой со стороны единого государственного органа (см. комментарий к понятию "система сертификации").
В этой связи возникает вопрос о судьбе созданных ранее систем обязательной сертификации, которые продолжают активно функционировать, выпуская все новые и новые руководящие документы уже после принятия ФЗ.
Представляется, что во избежание правового вакуума до решения соответствующих вопросов в технических регламентах, необходимые документы этих систем могут применяться в отношении объектов обязательной сертификации, предусмотренных ФЗ, в соответствии с правилами его ст. 46.
Порядок проведения работ по обязательной сертификации определен в ст. 26 ФЗ, согласно которой обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации, аккредитованным в порядке, установленном Правительством РФ (ранее этот порядок определялся органами - создателями систем обязательной сертификации).
Никаких других требований к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающим осуществлять эту деятельность, ФЗ не предусматривает, в частности наличие лицензии (см. комментарий к понятию "орган по сертификации").
Функции органа по сертификации изложены в ст. 26 ФЗ с учетом его концепции в области обязательного подтверждения соответствия. Орган по сертификации:
привлекает на договорной основе для проведения исследований (испытаний) и измерений испытательные лаборатории (центры), аккредитованные в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (далее - аккредитованные испытательные лаборатории (центры));
осуществляет контроль за объектами сертификации, если такой контроль предусмотрен соответствующей схемой обязательной сертификации и договором;
ведет реестр выданных им сертификатов соответствия;
информирует соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее;
приостанавливает или прекращает действие выданного им сертификата соответствия;
обеспечивает предоставление заявителям информации о порядке проведения обязательной сертификации;
устанавливает стоимость работ по сертификации на основе утвержденной Правительством Российской Федерации методики определения стоимости таких работ.
В соответствии с указанной статьей:
федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию ведет единый реестр выданных сертификатов соответствия;
порядок ведения единого реестра выданных сертификатов соответствия, порядок предоставления содержащихся в едином реестре сведений и порядок оплаты за предоставление содержащихся в указанном реестре сведений устанавливаются Правительством РФ;
порядок передачи сведений о выданных сертификатах соответствия в единый реестр выданных сертификатов устанавливается федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию;
исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями (центрами);
аккредитованные испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения продукции в пределах своей области аккредитации на условиях договоров с органами по сертификации. Органы по сертификации не вправе предоставлять аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) сведения о заявителе;
аккредитованная испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, на основании которых орган по сертификации принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) обязана обеспечить достоверность результатов исследований (испытаний) и измерений.
Договорные отношения между органом по сертификации и аккредитованной испытательной лабораторией строятся в соответствии с нормами ГК РФ по договору об оказании возмездных услуг (см. комментарий к ст. 18 Закона).
Проведение инспекционного контроля за объектами обязательной сертификации допускается при наличии двух условий: такой контроль предусмотрен схемой сертификации и договором на проведение сертификации. Схема сертификации устанавливается в техническом регламенте, и в силу этого является обязательной. При наличии в техническом регламенте нескольких схем сертификации право выбора одной из них принадлежит заявителю (см. ст. 28 ФЗ). В случае несогласия заявителя на проведение контроля, сертификация должна быть проведена по схеме, не предусматривающей проведение контроля, если такая схема установлена техническим регламентом. В противном случае должна применяться схема с осуществлением контроля, а договор с заявителем должен рассматриваться как договор присоединения.
Необоснованный отказ в заключении договора может быть обжалован в судебном порядке.
Функции органа по сертификации дополнены новой обязанностью: информировать соответствующие органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов о продукции, поступившей на сертификацию, но не прошедшей ее.
Под соответствующими органами очевидно следует понимать органы, уполномоченные контролировать данную продукцию, на территории деятельности которых зарегистрирован (находится) заявитель.
Согласно ФЗ орган по сертификации вправе приостановить или прекратить действие выданного им сертификата соответствия. Однако ФЗ не устанавливает ни основания, ни форму принятия таких решений. Очевидно, таким основанием может быть обнаружившееся несоответствие сертифицированной продукции требованиям технических регламентов. При этом, если недостатки могут быть устранены в разумный срок, действие сертификата приостанавливается, а если недостатки носят неустранимый характер - действие сертификата прекращается. Могут быть и другие основания, связанные, например, с нарушением установленного порядка обязательной сертификации, недостоверностью представленных сведений и документов и т.п. Соответствующее мотивированное решение должно приниматься в форме правового акта, предусмотренного в уставных или иных документах лица, выполняющего функции органа по сертификации. Целесообразно издание указанным лицом локального нормативного правового акта о порядке принятия указанных решений. Решение о приостановлении или прекращении действия сертификата может быть оспорено в арбитражном суде в соответствии с правилами АПК РФ (см. комментарий к п. 4 ст. 7 Закона по вопросам добровольной сертификации).
Принятие указанных решений органом по сертификации влечет утрату изготовителем и продавцом права на реализацию соответствующей продукции.
Испытания и измерения продукции орган по сертификации вправе осуществлять только в аккредитованных в установленном порядке испытательных лабораториях (центрах) на условиях заключенного между ними договора. Соответствующие формулировки п. п. 2 и 4 ст. 26 ФЗ исключают возможность непосредственного обращения заявителя в испытательную лабораторию для проведения испытаний продукции. Важным нововведением является запрет представлять лабораториям сведения о заявителе. Очевидно, это правило направлено на обеспечение объективности испытаний и подразумевает анонимность испытываемой продукции.
Протокол о результатах испытаний продукции является важным, но не единственным основанием для принятия решения органом по сертификации о выдаче или об отказе в выдаче сертификата. Некоторые схемы сертификации могут предусматривать, например, аттестацию производства и т.п. Протокол испытательной лаборатории и решение органа по сертификации об отказе в выдаче сертификата могут быть оспорены в арбитражном суде (см. комментарий к п. 4 ст. 7 Закона по вопросам добровольной сертификации).
ФЗ не определяет конкретные содержание и условия договоров, заключаемых между заявителем и органом по сертификации, между последним и испытательной лабораторией, а также не предусматривает возможность регулирования этих вопросов каким-либо государственным органом. В этих условиях все вопросы должны решаться в соответствии с нормами ГК РФ о договорах. Для характеристики указанных договоров следует отметить, прежде всего, что выбор органа по сертификации из нескольких, аккредитованных на данную продукцию, принадлежит заявителю, а выбор испытательной лаборатории - органу по сертификации. Поскольку органы по сертификации и испытательные лаборатории имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли, т.е. являются коммерческими организациями, заключаемые ими договоры должны быть квалифицированы как публичные и договоры присоединения (см. комментарий к ст. 4 Закона).
Содержание договора на проведение обязательной сертификации частично может быть определено исходя из прав и обязанностей органов по сертификации и заявителей, установленных ФЗ, однако некоторые из них (сроки исполнения, размер и порядок оплаты и др.) являются предметом соглашения сторон.
Порядок заключения договоров установлен нормами ГК РФ. В соответствии со ст. 161 ГК РФ, сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения. Согласно ст. ст. 434 и 438 ГК РФ, договор в письменной форме может быть заключен путем составления и подписания одного документа, а также путем совершения лицом, получившим письменное предложение заключить договор (оферта), в установленный срок действий по выполнению условий договора (это считается принятием предложения - акцепт). Применительно к договору о сертификации офертой является заявка на сертификацию, а акцептом - решение по заявке, которое сообщается заявителю. В соответствии со ст. 435 ГК РФ, оферта должна содержать существенные условия договора. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта, если не оговорено иное (ст. 436 ГК РФ). Поскольку орган по сертификации обязан в силу закона проводить сертификацию, то согласно ст. 445 ГК РФ, он должен направить заявителю решение либо об отказе от заключения договора, либо о заключении договора на условиях, отличающихся от указанных в заявке, в течение 30 дней со дня получения заявки, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Орган по сертификации необоснованно уклоняющийся от заключения договора, может быть судом понужден заключить договор и должен возместить заявителю причиненные этим убытки.
Согласно ст. 27 ФЗ продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в порядке, предусмотренном настоящим ФЗ, маркируется знаком обращения на рынке. Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством РФ. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом.
Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном ФЗ, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.
Знак обращения на рынке является новой формой информирования приобретателя продукции о ее соответствии требованиям технических регламентов.
Условием применения знака является наличие на продукцию зарегистрированной декларации о соответствии или сертификата соответствия, выданного органом по обязательной сертификации в установленном ФЗ порядке. Способ, место нанесения знака на продукцию определяются заявителем самостоятельно. Маркирование осуществляется за счет заявителя.
Описание и изображение знака обращения на рынке утверждено Постановлением Правительства РФ от 19 ноября 2003 г. N 696.
Права и обязанности заявителя при обязательном подтверждении соответствия определены ст. 28 ФЗ, согласно которой заявитель вправе:
выбирать форму и схему подтверждения соответствия, предусмотренные для определенных видов продукции соответствующим техническим регламентом;
обращаться для осуществления обязательной сертификации в любой орган по сертификации, область аккредитации которого распространяется на продукцию, которую заявитель намеревается сертифицировать;
обращаться в орган по аккредитации с жалобами на неправомерные действия органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Заявитель обязан:
обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов;
выпускать в обращение продукцию, подлежащую обязательному подтверждению соответствия, только после осуществления такого подтверждения соответствия;
указывать в сопроводительной технической документации и при маркировке продукции сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии;
предъявлять в органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, а также заинтересованным лицам документы, свидетельствующие о подтверждении соответствия продукции требованиям технических регламентов (декларацию о соответствии, сертификат соответствия или их копии);
приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если срок действия сертификата соответствия или декларации о соответствии истек либо действие сертификата соответствия или декларации о соответствии приостановлено либо прекращено;
извещать орган по сертификации об изменениях, вносимых в техническую документацию или технологические процессы производства сертифицированной продукции;
приостанавливать производство продукции, которая прошла подтверждение соответствия и не соответствует требованиям технических регламентов, на основании решений органов государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов.
Действие статьи распространяется на заявителя при декларировании или при проведении обязательной сертификации продукции в равной мере.
Среди прав заявителя весьма важным является право выбора формы подтверждения соответствия (декларирование или сертификация) и схемы, из тех, которые предусмотрены техническим регламентом для данной продукции. Выбор может определяться сроками подтверждения соответствия, наличием или отсутствием соответствующих доказательств, затратами на подтверждение и т.п. соображениями.
Ранее уже указывалось на право обжалования заявителем решений и действий органов по обязательной сертификации и испытательных лабораторий в судебном и административном порядке. Обжалование действий указанных лиц в орган по их аккредитации не является необходимым предварительным условием судебного обжалования. Основаниями для подачи жалобы в орган по аккредитации являются нарушения соответствующими лицами законных прав и интересов заявителей в результате несоблюдения установленных законодательством или иными нормативными правовыми актами РФ правил обязательного подтверждения соответствия.
Нарушение договорных условий обжалованию в административном порядке не подлежит, такие споры подлежат рассмотрению арбитражными судами в исковом порядке.
В связи с обязанностью заявителя предъявлять документы о подтверждении соответствия (их копии) не только в органы государственного контроля, но также заинтересованным лицам, возникают вопросы о понятии заинтересованного лица и порядке удостоверения копий указанных документов. Представляется, что под заинтересованным лицом следует понимать только приобретателя продукции.
Порядок удостоверения копии сертификата соответствия ранее установлен Правительством РФ. Согласно п. 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55, копия указанного документа может быть удостоверена держателем подлинника, нотариусом или органом по сертификации, выдавшим сертификат. Представляется, что копия декларации о соответствии может быть удостоверена в аналогичном порядке.
С обязательным подтверждением соответствия связаны вопросы ввоза на территорию РФ продукции, подлежащей такому подтверждению, а также признания результатов подтверждения соответствия, проведенного в зарубежных государствах. Эти вопросы ранее регулировались в утратившем силу Законе РФ о сертификации продукции и услуг, а ныне урегулированы в ст. ст. 29 и 30 ФЗ.
Согласно абз. 1 п. 1 ст. 29 ФЗ для помещения продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории РФ, в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией заявителем либо уполномоченным заявителем лицом представляются декларация о соответствии или сертификат соответствия либо документы об их признании в соответствии со статьей 30 настоящего ФЗ. Представление указанных документов не требуется в случае помещения продукции под таможенный режим отказа в пользу государства.
Для целей таможенного оформления продукции списки продукции, на которую распространяется действие данной нормы, с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности утверждаются Правительством РФ на основании технических регламентов. Продукция по этим спискам, ввозимая на таможенную территорию РФ и помещаемая под таможенные режимы, которыми не предусмотрена возможность ее отчуждения, выпускается таможенными органами на территорию РФ без представления указанных в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи документов о соответствии. Порядок ввоза этой продукции утверждается Правительством РФ.
Постановлением Правительства РФ от 31 декабря 2004 г. N 896 в соответствии со ст. 41 ФЗ "О связи" утвержден Перечень средств связи, подлежащих обязательной сертификации, и установлено, что они не включаются в списки продукции, на которую распространяется действие абзаца первого пункта 1 ст. 29 ФЗ "О техническом регулировании".
Условия ввоза на территорию РФ продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, претерпели существенные изменения по сравнению с условиями, предусмотренными Законом РФ о сертификации продукции и услуг. Условия установлены в соответствии с концепцией ФЗ, в частности, об изъятии из компетенции федеральных органов исполнительной власти права решения соответствующих вопросов. Установленные ФЗ условия ввоза импортируемой продукции распространяются только на продукцию, разрешенную к ввозу и обороту на территории РФ и предназначенную для отчуждения или использования в соответствии с ее прямым назначением.
На ввозимую продукцию, предназначенную для иных целей (ввозимых на время, для иностранных представительств и т.п.), данный порядок не распространяется.
Условием ввоза соответствующей продукции является представление в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией одного из трех документов:
декларации о соответствии, зарегистрированной в установленном порядке;
сертификата соответствия;
документа о подтверждении соответствия, произведенного за пределами территории РФ, признанного в РФ в соответствии с ее международными договорами.
Это правило действует в отношении ввозимой продукции, подлежащей таможенному оформлению в указанном порядке, включенной в список продукции с указанием кодов Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности. Список утверждается Правительством РФ на основании технических регламентов. Чем руководствоваться до вступления в силу технических регламентов на соответствующую продукцию в ФЗ не определено. Представляется, что это должны быть упомянутые Перечни продукции, подлежащей обязательной сертификации и декларированию, утвержденные Правительством РФ.
Обязанность представления в таможенные органы упомянутых документов на ввозимую продукцию возлагается ФЗ на заявителя либо на уполномоченное им лицо.
Вопросы о месте, форме и условиях подтверждения соответствия, порядке представления соответствующих документов в таможенные органы целесообразно предусмотреть в контракте на поставку, поскольку это связано с определенными финансовыми затратами и другими проблемами.
Согласно Федеральному закону от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ (в редакции ФЗ от 22 августа 2004 г. N 122-ФЗ) "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (п. 2 ст. 29) технические, фармакологические, санитарные, ветеринарные, фитосанитарные и экологические требования, а также требования обязательного подтверждения соответствия применяются к товарам, происходящим из иностранного государства, таким же образом, каким они применяются к аналогичным товарам российского происхождения.
Согласно ст. 30 ФЗ полученные за пределами территории Российской Федерации документы о подтверждении соответствия, знаки соответствия, протоколы исследований (испытаний) и измерений продукции могут быть признаны в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
Российская Федерация в лице уполномоченных федеральных органов исполнительной власти заключила с рядом зарубежных стран межведомственные международные договоры о взаимном признании результатов (документов) подтверждения соответствия ввозимой продукции установленным требованиям и других работ в области стандартизации, сертификации и метрологии. Этими договорами предусматривается порядок признания результатов соответствующих работ (документов). В связи с принятием ФЗ упомянутые договоры должны быть подвергнуты анализу на предмет их соответствия его нормам.
5. В абз. 1 п. 5 ст. 7 Закона определены обязанности изготовителя (исполнителя, продавца) в случае причинения или установления возможности причинения товаром (работой) вреда жизни, здоровью и имуществу потребителя, окружающей среде.
В указанных случаях изготовитель (исполнитель, продавец) обязан:
- незамедлительно приостановить производство товара (работы) и его реализацию до устранения причин вреда;
- в необходимых случаях принять меры по изъятию товара из оборота и отзыву от потребителей.
Согласно абз. 2 п. 5, если причины вреда (т.е. несоответствие обязательным требованиям) устранить невозможно, изготовитель (исполнитель) обязан снять такой товар (работу, услугу) с производства. Второе предложение указанной нормы, предусматривающее последствия невыполнения изготовителем (исполнителем) этой обязанности, Законом N 171-ФЗ изложено в новой редакции, согласно которой уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по контролю (надзору) в области защиты прав потребителей принимает меры по отзыву такого товара (работы, услуги) с внутреннего рынка и (или) от потребителя или потребителей в порядке, установленном законодательством РФ. Таким образом, по сравнению с предыдущей редакцией произошли следующие изменения:
- во-первых, из числа последствий невыполнения изготовителем (исполнителем) обязанности по снятию товара (работы, услуги) с производства исключены такая юридически ошибочная мера, как изъятие их из оборота, а также снятие с производства по предписанию федерального контролирующего органа. Вместо этого предусмотрены только отзыв с внутреннего рынка, т.е. изъятие из продажи (реализации) конкретной партии товара (работы, услуги), и отзыв от потребителя (потребителей). Таким образом, решение вопроса о снятии товара (работы, услуги) с производства передано на усмотрение изготовителя (исполнителя).
Изъятие из оборота означает запрещение свободного обращения на рынке определенного вида товаров (например, наркотических веществ). Кстати, следует отметить, что изъятие из оборота почему-то не исключено из абзаца 1 п. 5;
- во-вторых, согласно предыдущей редакции, отзыв товара должен осуществляться изготовителями (исполнителями) по предписанию соответствующего контролирующего органа. Согласно новой редакции именно на сам этот орган возложено принятие мер по отзыву опасного товара (работы, услуги), причем конкретизировано наименование органа. Отзыв должен производиться от всех лиц, у которых такой товар находится;
- в-третьих, указано, что меры по отзыву осуществляются в порядке, установленном законодательством РФ.
Таким образом, абзацы 1 и 2 п. 5 в новой редакции предусматривают различные меры воздействия и механизмы их реализации, а также различных исполнителей, что обусловлено различным характером причин вреда: в абзаце 1 регулируется случай, когда причины вреда могут быть устранены, а в абзаце 2 - когда это невозможно. Вместе с тем следует отметить, что почему-то не устранена несогласованность между указанными абзацами п. 5 по вопросу о возможности причинения вреда услугой: в абзаце 2 (как в предыдущей, так и в новой редакции) это предусмотрено, а в абзаце 1 - нет, хотя по смыслу данного пункта оба абзаца в этой части отличаться не должны.
Меры по отзыву опасной продукции (но не услуг, также предусмотренных Законом) и порядок их осуществления установлены ст. ст. 37 - 40 ФЗ "О техническом регулировании". При этом ФЗ обоснованно исходит из того, что продукция, не соответствующая требованиям технических регламентов, является потенциально опасной, угрожающей причинением вреда. Круг принимаемых мер существенно шире по сравнению с Законом.
Среди этих мер следует отметить меры по обеспечению информации о продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов. Согласно п. 1 ст. 37 ФЗ изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, обязан сообщить об этом в орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией в течение десяти дней с момента получения указанной информации.
Продавец (исполнитель, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), получивший указанную информацию, в течение десяти дней обязан довести ее до изготовителя.
По смыслу ФЗ в данном случае под исполнителями следует понимать исполнителей работы, в том числе лиц, эксплуатирующих продукцию, занимающихся ее хранением, перевозкой или утилизацией.
В свою очередь орган государственного контроля обязан известить о полученной информации упомянутых лиц. Какой-либо ответственности за нарушение обязанностей по взаимной информации ст. 37 ФЗ не предусматривает. Однако невыполнение данной обязанности является невыполнением закона, что при наступлении соответствующих вредных последствий может повлечь гражданско-правовую и другие виды ответственности.
Согласно ст. 38 ФЗ, озаглавленной "Обязанности изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов", в течение десяти дней с момента получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, если необходимость установления более длительного срока не следует из существа проводимых мероприятий, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан провести проверку достоверности полученной информации. По требованию органа государственного контроля (надзора) изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан представить материалы указанной проверки в орган государственного контроля (надзора).
В случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан принять необходимые меры для того, чтобы до завершения упомянутой проверки возможный вред, связанный с обращением данной продукции, не увеличился.
При подтверждении достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности такой информации обязан разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с органом государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией.
Программа должна включать в себя мероприятия по оповещению приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и способах его предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий. В случае если для предотвращения причинения вреда необходимо произвести дополнительные расходы, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан осуществить все мероприятия по предотвращению причинения вреда своими силами, а при невозможности их осуществления объявить об отзыве продукции и возместить убытки, причиненные приобретателям в связи с отзывом продукции.
Устранение недостатков, а также доставка продукции к месту устранения недостатков и возврат ее приобретателям осуществляются изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) и за его счет.
В случае если угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения упомянутых мероприятий, изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям убытки, возникшие в связи с отзывом продукции.
На весь период действия программы мероприятий по предотвращению причинения вреда изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) за свой счет обязан обеспечить приобретателям возможность получения оперативной информации о необходимых действиях.
Сравнение правил п. 5 ст. 7 Закона и ст. ст. 38, 39 ФЗ позволяет сделать вывод о принципиальном совпадении подходов к определению мер, принимаемых в случае обнаружения продукции, не соответствующей требованиям по безопасности. В то же время имеются расхождения в применяемой терминологии, в перечне самих мер и предметах, на которые они распространяются. Так, Закон говорит о невозможности устранения причин вреда, т.е. о недостатках товара, а ФЗ о невозможности устранения угрозы причинения вреда. Но это объясняется наличием в ФЗ дополнительных мер, предшествующих основным. Представляется, что устранение угрозы причинения вреда - понятие более широкое и включает устранение причин вреда.
Кроме того, обращает внимание отсутствие в ФЗ такой меры, как снятие товара с производства в тех случаях, когда устранение причин вреда невозможно. Такая мера сохранена в абзаце 2 п. 5 ст. 7 Закона после внесения в него изменений.
В п. 3 ст. 38 ФЗ в ситуации, когда не может быть устранена угроза причинения вреда, предусмотрены иные меры: приостановка производства и реализации продукции, ее отзыв от приобретателей и возмещение им убытков. Но в таком случае предлагаемые в ФЗ меры в виде приостановки производства и реализации продукции являются совершенно нелогичными и даже бессмысленными, поскольку угроза не может быть устранена вообще. В Законе эти меры логично отнесены к ситуации, когда устранение причин вреда возможно (абзац 1 п. 5 ст. 7). Представляется, что данная коллизия должна быть разрешена, исходя из преимущества специального закона перед общим.
В связи с правилами п. 5 ст. 7 Закона следует еще раз отметить ошибочность концепции ФЗ, не предусматривающей возможность и необходимость установления в технических регламентах обязательных требований по безопасности работ и услуг. По логике ФЗ из п. 5 ст. 7 Закона следовало бы исключить упоминание работ и услуг. Однако такое решение явно находится не в ладу со здравым смыслом и, более того, непосредственно создает угрозу здоровью и жизни потребителей. Поэтому, очевидно, законодатель, принимая Закон N 171-ФЗ, сохранил без изменения правила п. 5 ст. 7 Закона в этой части, которые подлежат применению без каких-либо исключений, в том числе и такую меру, как снятие товара (работы, услуги) с производства, не предусмотренную в ст. 38 ФЗ.
Применение мер, предусмотренных Законом в абз. 1 п. 5 ст. 7, связано с причинением вреда или его угрозой, а снятие с производства (абз. 2 указанной нормы) - с невозможностью устранения причин вреда.
Под этими причинами следует понимать конструктивные или иные технические недостатки товара, которые не могут быть устранены путем ремонта, замены деталей и т.п. мерами и которые делают недопустимо опасным выпуск соответствующей продукции. Невозможность устранения причин вреда определяет обязанное лицо. В ФЗ "О техническом регулировании" применение предусмотренных в нем мер связано с одним основанием - невозможностью устранить угрозу причинения вреда.
Согласно ст. 39 ФЗ органы государственного контроля (надзора) в случае получения информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов в возможно короткие сроки проводят проверку достоверности полученной информации.
В ходе проведения проверки органы государственного контроля (надзора) вправе:
требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) материалы проверки достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов;
запрашивать у изготовителя (исполнителя, продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц дополнительную информацию о продукции, процессах производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в том числе результаты исследований (испытаний) и измерений, проведенных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия;
направлять запросы в другие федеральные органы исполнительной власти;
при необходимости привлекать специалистов для анализа полученных материалов.
При признании достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией в течение десяти дней выдает предписание о разработке изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывает содействие в ее реализации и осуществляет контроль за ее выполнением.
Орган государственного контроля (надзора):
способствует распространению информации о сроках и порядке проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда;
запрашивает у изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) и иных лиц документы, подтверждающие проведение мероприятий, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда;
проверяет соблюдение сроков, указанных в программе мероприятий по предотвращению причинения вреда;
принимает решение об обращении в суд с иском о принудительном отзыве продукции.
Данная статья, несмотря на ее заголовок, содержит не только права, но и некоторые обязанности органов государственного контроля (п. 2).
Пункт 1 ст. 39 ФЗ устанавливает обязанность органов государственного контроля провести проверку достоверности полученной информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов и некоторые организационные права в ходе ее проведения. По смыслу данной нормы речь идет о проверке достоверности информации по материалам, запрашиваемым у изготовителя, продавца и других лиц, без проведения проверки самой продукции. ФЗ не устанавливает порядок проведения и оформления результатов проверки достоверности полученной информации. В этой связи следует заметить, что правила организации, проведения мероприятий по контролю и оформления их результатов, установленные ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" (далее - ФЗ о контроле), не могут быть распространены на проверку достоверности информации. Вместе с тем, если в ходе проверки не установлена безусловная достоверность информации, она может явиться поводом для назначения внеплановой проверки соблюдения требований технических регламентов, при наличии оснований, установленных в п. 5 ст. 7 ФЗ о контроле.
В соответствии с п. 2 ст. 39 ФЗ при признании полученной информации достоверной орган государственного контроля обязан выдать предписание о разработке соответствующим лицом программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, оказывать содействие в ее реализации и контролировать ее выполнение. По смыслу ст. ст. 38 и 39 ФЗ предписание выдается в случае неисполнения соответствующим лицом обязанности по разработке указанной программы, установленной в п. 2 ст. 38 ФЗ.
Кроме некоторых способов контроля за выполнением программы, п. 2 ст. 39 ФЗ устанавливает право органа государственного контроля обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции. Очевидно, в том случае, если она не отозвана в порядке ст. 38 ФЗ самим обязанным лицом. Следует обратить внимание на то, что другие полномочия органа госконтроля реализуются по его предписанию (ст. 34 ФЗ).
Таким образом, в результате внесения изменений в абзац 2 п. 5 ст. 7 Закона, устранено имевшееся противоречие с ФЗ по вопросу о порядке принудительного отзыва продукции, который теперь в соответствии с ФЗ может осуществляться только в судебном порядке.
Согласно ст. 40 ФЗ, в случае невыполнения предписания, предусмотренного п. 2 ст. 39 ФЗ, или невыполнения программы мероприятий по предотвращению причинения вреда орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции.
В случае удовлетворения иска о принудительном отзыве продукции суд обязывает ответчика совершить определенные действия, связанные с отзывом продукции, в установленный судом срок, а также довести решение суда не позднее одного месяца со дня его вступления в законную силу до сведения приобретателей через средства массовой информации или иным способом.
В случае если ответчик не исполнит решение суда в установленный срок, истец вправе совершить эти действия за счет ответчика с взысканием с него необходимых расходов.
За нарушение требований настоящего ФЗ об отзыве продукции могут быть применены меры уголовного и административного воздействия в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Ст. 40 ФЗ устанавливает два основания для обращения в суд: невыполнение предписания органа государственного контроля о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда или невыполнение этой программы. Представляется, что основанием для предъявления иска о принудительном отзыве продукции может быть невыполнение любого мероприятия программы.
В этой связи следует напомнить, что в соответствии с абзацем 2 п. 5 ст. 7 Закона основанием для отзыва является невыполнение изготовителем (исполнителем) обязанности по снятию товара (работы, услуги) с производства из-за невозможности устранить причины вреда.
Из сказанного следует, что в ФЗ более обоснованно в качестве основания для принудительного отзыва продукции избрана невозможность устранения угрозы причинения вреда путем проведения мероприятий, указанных в программе, предусмотренной в ст. 38 ФЗ.
Правом обращения в суд с требованием об отзыве продукции по основаниям, предусмотренным в ст. 40 ФЗ, наделен компетентный орган государственного контроля, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении программы мероприятий обязанным лицом.
Ответчиком по такому иску может быть любой контрагент приобретателей, который получил предписание органа государственного контроля о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, но не выполнил его, или в соответствии с программой является исполнителем мероприятия, но не выполнил свои обязанности.
Определение иных лиц, которые могут быть истцами по иску о принудительном отзыве продукции, требует уяснения правовой природы такого иска и подведомственности этих дел соответствующим судам.
Отношения, которые возникают в связи с принудительным отзывом продукции в случае невыполнения предписания контролирующего органа, являются отношениями между субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, и органом государственного контроля, реализующим властные полномочия в соответствии со своей компетенцией путем обращения в суд в интересах неопределенного круга лиц (приобретателей). Таким образом, рассматриваемые дела возникают из административных, публичных правоотношений. Согласно п. 3 ч. 1 ст. 22 ГПК РФ судам подведомственны дела, возникающие из публичных правоотношений и указанные в его ст. 245. В этой статье перечислены некоторые конкретные категории таких дел и указано, что могут рассматриваться иные дела, возникающие из публичных правоотношений и отнесенные федеральным законом к ведению суда.
Как известно, эти условия предусмотрены в ст. 40 ФЗ и, следовательно, дела о принудительном отзыве продукции по иску органа государственного контроля подведомственны судам общей юрисдикции. Такие дела, несмотря на то что их участниками являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, не могут рассматриваться арбитражными судами, поскольку отсутствует прямое указание федерального закона об их отнесении к компетенции указанных судов, как этого требует п. 5 ст. 29 АПК РФ.
При определении круга иных лиц, предусмотренных в ст. 40 ФЗ, прежде всего следует руководствоваться нормами ГПК РФ, а именно его общими положениями, поскольку подраздел III, определяющий особенности производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, этот вопрос не регулирует. Согласно ч. 2 ст. 4 ГПК РФ гражданское дело может быть возбуждено по заявлению лица, выступающего от своего имени в защиту прав, свобод и законных интересов другого лица и неопределенного круга лиц, если это предусмотрено данным Кодексом, другими федеральными законами. В рассматриваемых делах защищается право потребителей на безопасность товаров (работ, услуг), предусмотренное ст. 7 Закона.
Согласно ст. 45 ГПК РФ по указанным делам вправе обратиться в суд прокурор. В соответствии с ч. 1 ст. 46 ГПК РФ по таким делам, в случаях, предусмотренных законом, вправе обратиться в суд органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации или граждане, причем в защиту конкретных лиц только по их просьбе. Согласно ст. 45 Закона (в редакции Закона N 171-ФЗ) общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы) вправе обращаться в суды с заявлениями в защиту прав и законных интересов отдельных потребителей (группы потребителей, неопределенного круга потребителей).
К таким лицам, кроме указанного выше уполномоченного органа (его территориальных органов), отнесены также иные федеральные органы исполнительной власти (их территориальные органы), осуществляющие функции по контролю и надзору в области защиты прав потребителей и безопасности товаров (работ, услуг), органы местного самоуправления, общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы).
Таким образом, к иным лицам, имеющим право обращения в суд по поводу принудительного отзыва продукции, следует отнести всех лиц, указанных в упомянутых статьях ГПК РФ и Закона.
Противоправным в данном случае является невыполнение программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, в том числе в части отзыва продукции.
В том случае, если иск предъявляется контролирующим органом, противоправным является невыполнение соответствующим лицом своих обязанностей (предписания) по разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, включающей меры по отзыву продукции, либо обязанности отозвать продукцию, в случаях, предусмотренных ст. 38 ФЗ. Предмет иска и содержание решения суда определяются в соответствии со ст. 40 ФЗ. Из данной нормы очевидно, что решение суда о принудительном отзыве продукции касается непосредственно только контрагентов потребителей.
Отзыв продукции от приобретателя, по существу, является предложением обязанного лица возвратить продукцию. Такое предложение согласно ФЗ может быть сделано добровольно во исполнение ст. 38 ФЗ или по решению суда. Однако фактический возврат продукции в любом случае зависит от усмотрения конкретного приобретателя, поскольку он не участвовал в деле и решение суда для него не обязательно. Кроме того, возврат продукции связан с определенными финансовыми затратами, иногда значительными. Это обстоятельство может стать непреодолимым препятствием для возврата продукции, даже при желании это сделать.
С другой стороны, объявление об отзыве означает для обязанного лица признание и необходимость удовлетворения любого законного требования приобретателя.
По поводу предусмотренного ст. 40 ФЗ положения о праве истца выполнить решение суда за счет ответчика с последующим взысканием с него необходимых расходов следует заметить, что оно практически трудно выполнимо. Органы государственного контроля и местного самоуправления являются бюджетными организациями и вряд ли будут иметь соответствующие средства.
Провозглашенная в п. 3 ст. 40 ФЗ уголовная и административная ответственность требует прежде всего выяснить содержание правонарушений, за которые такая ответственность может устанавливаться, и ответственных лиц.
Нарушение требований ФЗ об отзыве продукции, исходя из положений ст. ст. 38, 39 и 40 ФЗ, может заключаться в непринятии мер к отзыву продукции, в том числе в результате невыполнения программы мероприятий, содержащей такие меры, либо в невыполнении предписания органа государственного контроля о разработке программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, либо в невыполнении решения суда о совершении определенных действий, связанных с отзывом продукции, либо в недоведении решения суда до сведения приобретателей.
Субъектами уголовной и административной ответственности за указанные правонарушения могут быть виновные руководители и другие работники изготовителя, продавца, уполномоченных лиц, импортера, в чьи обязанности входит решение указанных вопросов.
Субъектами административной ответственности могут быть также соответствующие организации и индивидуальные предприниматели.
Из всех перечисленных возможных правонарушений установлена административная ответственность за невыполнение в срок законного предписания органа государственного контроля об устранении нарушений законодательства (ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ).
Нарушением законодательства в данном случае является невыполнение соответствующим лицом предписания о разработке программы мероприятий, предусмотренной п. 2 ст. 39 ФЗ.
Уголовная ответственность может быть применена за неисполнение решения суда в соответствии со ст. 315 УК РФ. Согласно этой статье ответственность наступает за умышленное злостное неисполнение вступившего в законную силу решения суда, а также воспрепятствование его исполнению со стороны представителей власти, государственных служащих, служащих органов местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждений, коммерческих или иных организаций.
Под злостным неисполнением следует понимать продолжение этих действий после официального предупреждения суда.
Воспрепятствование исполнению решения суда может выражаться в любых действиях, ведущих к неисполнению решения.
Выше уже обращалось внимание, что отзыв (возврат) товара (работы, услуги) связан с финансовыми затратами потребителя на транспортировку, погрузку и другие нужды, которые являются его прямыми убытками. Поэтому в п. 5 ст. 7 Закона предусмотрено возмещение изготовителем (исполнителем) убытков потребителю, причиненных отзывом товара (работы, услуги) в полном объеме. Представляется, что возмещению подлежит и неполученный доход (упущенная выгода) от использования товара, если это не связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Поскольку причиной отзыва товара (работы, услуги) является невозможность устранения недостатков товара (работы, услуги), делающих его опасным, ответственным за причиненные в связи с отзывом убытки Закон называет только изготовителя (исполнителя) - "автора указанных недостатков". Конечным получателем отозванного (возвращаемого) товара (работы, услуги) всегда является именно изготовитель (исполнитель), независимо от того, кто принял решение или признан судом ответчиком по иску о принудительном отзыве продукции (работы, услуги).
Возмещение убытков потребителя, причиненных в связи с отзывом товара (работы, услуги), следует отличать от возмещения убытков, причиненных нарушением прав потребителя, предусмотренных Законом, иными нормативными правовыми актами РФ. Отзыв продукции (работы, услуги) не является сам по себе нарушением прав потребителя, он является следствием нарушения права потребителя на получение безопасного товара (работы, услуги). Именно поэтому при возмещении убытков, причиненных нарушением прав потребителя, Закон и ФЗ называют ответственными лицами помимо изготовителя (исполнителя) также продавца, уполномоченных лиц, импортера. Различие правовой природы причин возникновения убытков позволяет сделать вывод о их возмещении независимо друг от друга, недопустимости поглощения одного вида убытков другим. Закон определяет порядок возмещения убытков, причиненных нарушением прав потребителей. При возмещении убытков, причиненных отзывом товаров (работ, услуг), следует руководствоваться общим порядком, установленным ГК РФ (по затронутым вопросам см. также комментарий к ст. 40 Закона).
6. Пункт 6 ст. 7 Закона, предусматривавший изъятие у продавца (исполнителя) опасных товаров (работ), Законом N 171-ФЗ признан утратившим силу.