Статья 118. Нарушение срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке

Комментарий к статье 118

"Внимание!"
Налогоплательщик обязан информировать налоговый орган об открытии или закрыли счета в банке (абзац 2 пункта 2 статьи 23 НК РФ в редакции Закона N 137-ФЗ). Это нужно сделать в течение 7 дней. Если этот срок нарушен, то наступает ответственность в соответствии со статьей 118 НК РФ. Штраф в таком случае составит пять тысяч рублей, за каждый факт несообщения сведений.
"Актуальная проблема".
На практике определенные сложности вызывает ситуация, когда организация имеет обособленное подразделение и данному подразделению открывается счет в банке. Налоговые органы привлекают организацию к налоговой ответственности по статье 118 НК РФ, если сообщение об открытии счета в банке направляется по месту нахождения обособленного подразделения, указывая, что в данной ситуации сообщение об открытии счета в банке должно быть направлено по месту нахождения организации.
Согласно пункту 2 статьи 23 НК РФ (в редакции Закона N 137-ФЗ) налогоплательщики - организации и индивидуальные предприниматели обязаны письменно сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии или закрытии счетов в течение семи дней.
При этом обязанность налогоплательщика сообщить сведения об открытии и закрытии счетов в банке в налоговый орган по месту нахождения обособленных подразделений НК РФ не установлена.
Пунктом 1 статьи 118 НК РФ установлена ответственность за нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии им счета.
Таким образом, налогоплательщик-организация обязан письменно сообщать об открытии (закрытии) счетов в банках, в том числе открытых обособленным подразделениям, только в налоговый орган по месту нахождения налогоплательщика-организации. В случае нарушения налогоплательщиком-организацией данной обязанности к нему применяется налоговая ответственность, предусмотренная пунктом 1 статьи 118 НК РФ. Направление сведения об открытии и закрытии счетов в банке в налоговый орган по месту нахождения обособленных подразделений в срок, установленный пунктом 2 статьи 23 НК РФ (в редакции Закона N 137-ФЗ), не означает, что налогоплательщик исполнил обязанность по сообщению данных сведений в налоговый орган по месту нахождения организации.
Аналогичная позиция высказана в письме МНС России от 06.02.2004 N 24-1-10/93.
Вышеизложенные выводы подтверждаются сложившейся арбитражной практикой (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.11.2005 N Ф08-5251/2005-2079А, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.07.2005 N Ф08-3309/2005-1347А, Постановление ФАС Уральского округа от 03.05.2005 N Ф09-1725/05-АК).
"Внимание!"
В то же время следует обратить внимание на наличие в арбитражной практике противоположной позиции. Например, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 30.06.2005 N А43-32558/2004-32-1430 указано, что порядок представления налогоплательщиком сообщений об открытии (закрытии) банковских счетов для обслуживания деятельности организации через обособленные подразделения в случае, когда она состоит на налоговом учете в нескольких налоговых органах, действующим законодательством также не регламентирован. Если налогоплательщик своевременно сообщил об открытии счета в налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения, то обязанность по сообщению данных сведений в налоговый орган в установленный законом срок выполнена.
"Новая редакция".
Законом N 137-ФЗ в статью 11 НК РФ введено понятие счетов, в смысле, заложенном в бюджетном законодательстве, а именно:
лицевые счета - счета, открытые в органах Федерального казначейства (иных органах, осуществляющих открытие и ведение лицевых счетов) в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации;
счета Федерального казначейства - счета, открытые территориальным органам Федерального казначейства, предназначенные для учета поступлений и их распределения между бюджетами бюджетной системы Российской Федерации в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.
Введение двух вышеизложенных терминов имеет не только теоретическое, но и практическое значение.
Неурегулированность статуса счетов, открытых в Федеральном казначействе, с точки зрения законодательства о налогах и сборах иногда приводила к спорам между налогоплательщиками и налоговыми органами, относительно необходимости извещать налоговый орган об открытии таких счетов. Дело в том, что счета, открытые в Федеральном казначействе, не подпадают под понятие "счет", изложенное в статье 11 НК РФ.
"Судебная практика".
Например, такая ситуация была рассмотрена ФАС Центрального округа в Постановлении от 27.04.2005 N А54-24/2005-С3.
Пример.
Суть дела.
Налоговый орган привлек к ответственности по пункту 1 статьи 118 НК РФ федеральное государственное учреждение за несообщение сведений об открытии и закрытии счетов, открытых в территориальных органах Федерального казначейства.
Позиция суда.
Согласно пункту 1 Положения о Федеральном казначействе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.12.2004 N 703, федеральное казначейство является федеральным органом исполнительной власти (федеральной службой), которое осуществляет правоприменительные функции по обеспечению исполнения федерального бюджета, предварительный и текущий контроль за ведением операций со средствами федерального бюджета главными распорядителями, распорядителями и получателями средств федерального бюджета.
При этом из материалов дела видно, что XXX лесхоз является территориальным органом федерального органа управления лесным хозяйством (Министерства природных ресурсов Российской Федерации), является юридическим лицом - федеральным государственным учреждением, имеет самостоятельный баланс, бюджетный, текущий и иные счета в органах Федерального казначейства и в банках, финансируется за счет средств федерального бюджета, бюджета области местных бюджетов, иных источников.
Инструкцией о порядке открытия и ведения территориальными органами Федерального казначейства лицевых счетов для учета операций со средствами, полученными от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, получателей средств федерального бюджета, финансируемых на основании смет доходов и расходов, в пункте 2 (в редакции Приказа Минфина РФ от 23.07.2002 N 70н) предусмотрено, что счет органа Федерального казначейства - это лицевой счет, открытый органу Федерального казначейства на балансовом счете N 40503 "Счета предприятий, находящихся в федеральной собственности. Некоммерческие организации" с отличительным признаком "1" в 14 разряде номера лицевого счета в учреждении Банка России или кредитной организации по месту открытия ему счета по учету средств федерального бюджета.
В соответствии с пунктом 1 статьи 118 НК РФ предусмотрена ответственность за нарушение налогоплательщиком установленного срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии им счета в каком-либо банке.
Таким образом, XXX лесхоз не обязан сообщать в налоговый орган об открытии или закрытии счетов в территориальном органе Федерального казначейства (Постановление ФАС Центрального округа от 27.04.2005 N А54-24/2005-С3).
Введение в статью 11 НК РФ понятий лицевых счетов и счетов, открытых в органах Федерального казначейства, снимает подобные проблемы. Теперь, с точки зрения законодательства о налогах и сборах, следует разделять:
- расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, о которых нужно уведомлять налоговый орган.
- лицевые счета и счета, открытые в органах Федерального казначейства, о которых также нужно уведомлять налоговый орган.
"Внимание!"
В соответствии с пунктом 2 статьи 11 НК РФ (в редакции Закона N 137-ФЗ) к счетам относятся расчетные (текущие) и другие счета в банках, открытые на основании договора банковского счета.
Может ли налоговый орган оштрафовать налогоплательщика за несообщение сведений о ссудном счете, если с него нельзя напрямую (без зачисления на расчетный счет) списывать деньги, о депозитном счете, о транзитном валютном счете, о специальном транзитном валютным счете?
"Официальная позиция".
Налоговые органы считают, что да (см., например, письмо МНС России от 1 февраля 2002 N 14-3-04/218-Г530, а также письмо ФНС России от 27 апреля 2005 г. N КБ-6-24/351@).
"Судебная практика".
Заметим, что суды подобные выводы не поддерживаю и указывают на то, что такие счета не отвечают понятию "счет" в том его качестве, которое используется в статье 11 НК РФ (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.02.2004 N А56-29573/03, ФАС Уральского округа от 17.07.2003 N Ф09-2039/03-АК).
Заметим, что сообщать об открытии или закрытии счета необходимо в письменной форме. Справка-уведомление единого образца утверждена Приказом МНС России от 02.04.2004 N САЭ-3-09/255. Анализ арбитражной практики показывает, что несоблюдение налогоплательщиком формы уведомления об открытии (закрытии) счета в банке не образует состава налогового правонарушения, предусмотренного статьей 118 НК РФ, поэтому штраф в таком случае накладывать неправомерно.
"Судебная практика".
Пример.
Суть дела.
Налогоплательщик уведомил налоговый орган об открытии (закрытии) расчетного счета не по установленной форме. Налоговый орган посчитал это нарушением пункта 2 статьи 23 НК РФ и оштрафовал налогоплательщика в соответствии со статьей 118 НК РФ. Налогоплательщик с решением налогового органа не согласился, т.к., по его мнению, в НК РФ говорится только о выполнении обязанности по информированию налогового органа о факте открытия (закрытия) расчетного счета, установлены предельные сроки, но ничего не сказано о том, каким образом будет представлена такая информация. Решение налогового органа было обжаловано в суде.
Позиция суда.
В соответствии со статьей 118 НК РФ нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии счета в каком-либо банке влечет взыскание штрафа в размере 5000 рублей.
В соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ налогоплательщик обязан в течение 10 дней письменно уведомить налоговые органы об открытии (закрытии) счета в банке. Между тем форма письменного уведомления ни НК РФ, ни иными актами законодательства о налогах и сборах не установлена. Такая форма предусмотрена только ведомственным нормативным актом: приложением N 1 к Приказу Госналогслужбы РФ от 27.11.1998 N ГБ-12/309 (в ред. Приказа МНС РФ от 24.12.1999 N АП-3-12/412) "О форме бланка сообщения налогоплательщиком налоговому органу об открытии (закрытии) ему банковского счета и порядок его заполнения".
В соответствии с пунктом 1 статьи 1 НК РФ к законодательству о налогах и сборах относятся только два вида нормативных актов: НК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы о налогах и сборах.
Следовательно, невыполнение правил указанного выше приложения и составление сообщения об открытии (закрытии) счета в произвольной форме не может быть основанием для привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 118 НК РФ (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2003 N А56-25929/02).
Аналогичные выводы делались и в других Постановлениях арбитражных судов (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 03.07.2002 N Ф09-1365/02-АК).
"Внимание!"
Минфин России в письме от 18.09.2006 N 03-02-07/1-250 "Об информировании налоговых органов об открытии валютных счетов" сообщил, что согласно пункту 2.1 Инструкции Банка России от 30.03.2004 N 111-И "Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации", изданной в соответствии со статьей 21 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле", для идентификации поступлений иностранной валюты в пользу резидентов и в целях учета валютных операций, в том числе при осуществлении обязательной продажи части валютной выручки, уполномоченные банки открывают резидентам (юридическим лицам и физическим лицам - индивидуальным предпринимателям) на основании договора банковского счета текущий валютный счет и в связи с этим одновременно транзитный валютный счет. При этом каждому текущему валютному счету, открываемому по всем видам валют (за исключением счетов, открываемых в клиринговых валютах), должен соответствовать транзитный валютный счет.
Таким образом, транзитный валютный счет открывается одновременно с текущим валютным счетом независимо от волеизъявления клиента без заключения об этом договора банковского счета, является внутренним счетом банка, имеет специальное целевое значение и, следовательно, не обладает признаками счета, определенными пунктом 2 статьи 11 НК РФ.
Кроме того, Минфин России пояснил, что валютное и банковское законодательство Российской Федерации не использует в отношении банковских счетов, открываемых резидентам и нерезидентам, понятия "специальные валютные счета".
Специальный транзитный валютный счет открывался уполномоченным банком резиденту параллельно с открываемыми текущим валютным счетом и транзитным валютным счетом.
Специальным транзитным валютным счетом согласно подпункту 1.3 указания Банка России от 20.10.1998 N 383-У "О порядке совершения юридическими лицами - резидентами операций покупки и обратной продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации" признавался счет, открываемый уполномоченным банком без участия резидента в целях учета совершаемых резидентом операций покупки иностранной валюты на валютном рынке и ее обратной продажи.
Данное указание было издано Банком России в соответствии с Законом Российской Федерации от 09.10.1992 N 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле".
Указанный Федеральный закон утратил силу с 19 июня 2005 г. в связи с вступлением в силу Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".
Указание Банка России от 20.10.1998 N 383-У также утратило силу в соответствии с указанием Банка России от 15.06.2004 N 1451-У "Об упорядочении отдельных актов Банка России" с 18.06.2004.
"Актуальная проблема".
Исходя из вышеизложенного, в настоящее время специальные транзитные валютные счета не открываются.
Отсутствие необходимости информирования налогового органа об открытии (закрытии) транзитных валютных счетов и специальных транзитных валютных счетов подтверждается и судебной практикой (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 25.04.2006 N А05-14342/2005-31, ФАС Московского округа от 28.03.2006 N КА-А40/2217-06, ФАС Центрального округа от 22.08.2005 N А09-1631/05-3, ФАС Центрального округа от 03.08.2005 N А09-1630/05-3, ФАС Волго-Вятского округа от 28.07.2005 N А11-13550/2004-К1-6/795/33, ФАС Московского округа от 25.05.2004 N КА-А40/4094-04, ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.06.2004 N А33-1556/04-С3-Ф02-2359/04-С1, ФАС Московского округа от 31.10.2001 N КА-А40/6197-01).
Таким образом, налогоплательщик обязан сообщать в налоговый орган об открытии текущего валютного счета.
"Внимание!"
Срок представления налогоплательщиком в налоговый орган информации об открытии или закрытии счета, установленный пунктом 2 статьи 23 НК РФ (в редакции Закона N 137-ФЗ), исчисляется с момента открытия или закрытия счета, а не с момента уведомления налогоплательщика банком об открытии или закрытии счета. Такой вывод подтверждается судебной практикой (см., например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.04.2006 N А19-38255/05-39-Ф02-1740/06-С1).
"Актуальная проблема".
ФНС России в письме от 28.11.2005 N ЧД-6-24/998@ указала, что налогоплательщик не может быть привлечен к ответственности, предусмотренной статьей 118 НК РФ, если он не знал о закрытии своего счета. Такой вывод подтверждает судебная практика.
Данные выводы подтверждаются сложившейся арбитражной практикой - Постановление ФАС Центрального округа от 04.10.2004 по делу N А14-6243/04/172/23, Постановление ФАС Поволжского округа от 01.12.2005 по делу N А55-7390/04-44, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.03.2003 по делу N А33-11633/02-С3-Ф02-517/03-С1, Постановление ФАС Уральского округа от 11.12.2003 по делу N Ф09-4180/03-АК и др.
Так, указанными судебными Постановлениями были отменены решения налоговых органов о привлечении налогоплательщиков к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 118 НК РФ в силу статей 108 и 109 НК РФ по обстоятельствам, исключающим привлечение лиц к налоговой ответственности. При этом суды исходили из тех положений, что банки закрывали счета клиентов согласно условиям договоров банковского счета в одностороннем порядке и клиенты не были извещены о закрытии счетов и, соответственно, не могли сообщить в налоговые органы об их закрытии, так как не обладали соответствующей информацией.
"Судебная практика".
Пример.
Суть дела.
26.07.2005 налогоплательщиком был открыт в банке расчетный счет.
Банк уведомлением от 29.07.2005 известил налоговый орган о закрытии расчетного счета.
Руководителем налогового органа 14.11.2005 принято решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 118 НК РФ.
Неуплата налоговых санкций послужила основанием для обращения налогового органа в суд с заявлением.
Позиция суда.
03.04.2004 издан Приказ МНС России N БГ-3-24/179, которым утверждены и введены в действие с 01.04.2004 новые формы: "Сообщение банка налоговому органу об открытии (закрытии) банковского счета", "Информационное письмо налогового органа о получении сообщения банка", "Извещение банка об изменении банковских счетов", а также "порядок представления банками информации в налоговые органы". Названным Приказом не предусмотрено информирование банком клиента об открытии (закрытии) счета.
Судом установлено и материалами дела подтверждено, что договор банковского счета от 26.07.2005 расторгнут по инициативе банка 29.07.2005.
Письмо банка о закрытии счета от 26.07.2005 налогоплательщиком получено не было, доказательств надлежащего уведомления налогоплательщика о прекращении договора банковского счета налоговым органом не представлено.
Таким образом, в действиях налогоплательщика отсутствует вина в совершении налогового правонарушения, в связи с чем отсутствуют правовые основания для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 118 НК РФ (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.05.2006 N А69-42/06-7-Ф02-2483/06-С1).
"Внимание!"
Ответственность, предусмотренная статьей 118 НК РФ, наступает независимо от того, в какой валюте открыт счет. Такой вывод подтверждает судебная практика.
Пример.
Суть дела.
Налогоплательщиком 31.03.2005 в банке открыт счет. Данный факт подтвержден сообщением банка, полученным налоговым органом 28.04.2005.
Об открытии названного счета в банке налогоплательщик в десятидневный срок в налоговый орган письменно не сообщил, что отражено в акте от 15.06.2005. Данный акт направлен налогоплательщику, и ему предложено в десятидневный срок со дня его получения представить в налоговый орган объяснения и возражения.
Однако свои возражения на акт налоговой проверки налогоплательщик в установленный срок в налоговый орган не представил.
Налоговый орган 05.07.2005 вынес решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности на основании статьи 118 НК РФ за непредставление в налоговый орган информации об открытии банковского счета в срок, установленный пунктом 2 статьи 23 НК РФ. Налогоплательщику предложено добровольно уплатить сумму штрафа до 29.07.2005.
Поскольку штраф в добровольном порядке налогоплательщиком уплачен не был, налоговый орган обратился с заявлением о его принудительном взыскании в арбитражный суд.
Позиция суда.
Согласно статье 118 НК РФ нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии счета влечет взыскание штрафа в размере 5000 рублей.
Понятие счета для целей НК РФ определяется как расчетный (текущий) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей. В силу статьи 846 ГК РФ банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях.
Следовательно, к ответственности может быть привлечено лицо, которое не сообщило в срок, установленный законодательством о налогах и сборах, об открытии счета, соответствующего признакам, приведенным в статье 11 НК РФ, и основанием которого является договор, соответствующий требованиям статьи 846 ГК РФ. При этом не имеет значения то, какой счет - рублевый или валютный - открыт налогоплательщику, если он отвечает указанным выше признакам, приведенным в статье 11 НК РФ, для целей законодательства о налогах и сборах (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.03.2006 N А56-43933/2005).