Комментарий к статье 338

1. Дезертирство - наиболее опасное преступление против порядка пребывания на военной службе, поскольку гражданин полностью уклоняется от исполнения обязанностей военной службы.
2. Объектом преступного посягательства является установленный порядок прохождения военной службы, вытекающий из конституционной обязанности граждан России. Статья 59 Конституции определяет защиту Отечества долгом и обязанностью граждан России, которые несут ее в соответствии с ФЗ N 53-ФЗ от 28.03.1998.
3. С объективной стороны под дезертирством понимается самовольное оставление части или места службы, а равно неявка на службу в целях уклонения от прохождения военной службы вовсе, т.е. с целью уклонения от выполнения конституционной обязанности, а не отдельных обязанностей военной службы.
4. Составы преступления считаются оконченными в момент оставления части или места службы, неявки на службу с целью уклонения от дальнейшего прохождения военной службы. Продолжительность пребывания вне части или места службы на квалификацию не влияет.
Дезертирство - длящееся преступление. Будучи оконченным в момент оставления части, места службы, неявки на службу, оно длится в течение всего периода времени, пока виновный не будет задержан, не явится с повинной или не истечет срок его срочной службы (контракта).
5. С субъективной стороны дезертирство может быть совершено лишь с прямым умыслом и с целью уклонения от военной службы.
6. Субъектами преступного посягательства могут быть военнослужащие разных категорий, проходящие военную службу по призыву или по контракту. И хотя контракт заключается по соглашению сторон (гражданина и военного ведомства), заключая его, военнослужащий одновременно вступает в военно-административные отношения и берет на себя обязанность проходить военную службу в соответствии с действующим законодательством.
7. Квалифицирующими признаками дезертирства являются групповое дезертирство и дезертирство с оружием. Если военнослужащий дезертировал с оружием, вверенным ему по службе, его действия полностью охватываются ч. 2 ст. 338.
В случае хищения оружия, не вверенного военнослужащему, УО наступает по совокупности преступлений (см. коммент. к ст. 226).
8. УК предусматривает возможность освобождения лица от УО за дезертирство, квалифицируемое по ч. 1 коммент. статьи, если такое деяние было совершено впервые и при стечении тяжелых обстоятельств (см. коммент. к ст. 337).
На практике имели место случаи, когда военнослужащий оставлял часть с целью уклониться от военной службы, но по истечении определенного срока в силу тех или иных причин сам возвращался в часть или являлся с повинной в органы военного управления (райвоенкомат, военную комендатуру). Добровольного отказа от совершения дезертирства в подобных случаях быть не может. Такое поведение военнослужащего может быть признано явкой с повинной, поскольку добровольный отказ от совершения преступления возможен только на стадиях приготовления и покушения.
9. Деяния, описанные в коммент. статье, относятся к категории тяжких преступлений.