1. Добровольный отказ от совершения преступления есть окончательный отказ по собственной воле от доведения начатой преступной деятельности до конца, если лицо осознавало возможность ее доведения до конца. Добровольный отказ нередко называют "золотым мостиком", данным преступникам для отступления.
2. Признаками добровольного отказа выступают: а) добровольность; б) окончательность; в) возможность осуществления только на стадии неоконченного преступления.
3. Добровольность означает, что лицо по собственной воле в силу определенных мотивов или эмоций решает прекратить осуществление преступного замысла, осознавая возможность доведения преступления до конца. Добровольность следует отличать от вынужденного отказа от окончания преступления. Отказ признается вынужденным, если лицо осознает невозможность доведения преступления до конца. Пленум ВС РФ в п. 6 Постановления от 15.06.2004 N 11 разъяснил, что покушение на изнасилование или на совершение насильственных действий сексуального характера следует отграничивать от добровольного отказа от совершения указанных действий, исключающего уголовную ответственность лица (ст. 31 УК). В этом случае, если лицо осознавало возможность доведения преступных действий до конца, но добровольно и окончательно отказалось от совершения изнасилования или насильственных действий сексуального характера (но не вследствие причин, возникших помимо его воли), содеянное им независимо от мотивов отказа квалифицируется по фактически совершенным действиям при условии, что они содержат состав иного преступления.
3.1. Главное для признания наличия добровольного отказа - осознание лицом возможности окончить преступление. Поэтому не будет добровольного отказа, если лицо ошибочно посчитало, что невозможно довести преступление до конца.
4. Окончательность добровольного отказа присутствует тогда, когда лицо полностью и навсегда отказалось от доведения задуманного конкретного преступления до конца (не приостановило его совершение временно, например, для того, чтобы лучше подготовиться, создать алиби, заняться другими делами). Данный признак будет иметь место и в случае, если лицо отказалось от совершения одного преступления в пользу другого (например, отказывается от квартирной кражи, задумав совершить ограбление банка).
5. Для добровольного отказа безразлично, какими мотивами руководствовалось лицо, отказываясь от продолжения преступной деятельности. Они могут быть нравственными (жалость к жертве, раскаяние), безнравственными (страх перед разоблачением и наказанием) или нейтральными (при попытке изнасилования не понравилась внешность жертвы, кражу посчитал невыгодной).
6. Добровольный отказ возможен при всяком приготовлении к преступлению и неоконченном покушении путем как действия, так и бездействия. Активное поведение требуется от организатора, подстрекателя и пособника, ибо они должны своевременно предпринять все зависящие от них меры для предотвращения преступления.
7. При оконченном покушении возможен добровольный отказ исполнителя преступления только в активной форме и только в случаях, когда имеется разрыв во времени между совершенным действием и моментом наступления последствий. Со стороны других соучастников при оконченном покушении невозможен добровольный отказ.
8. Добровольный отказ от преступления не влечет УО за деяние, в отношении которого осуществлен отказ. Однако добровольно отказавшееся лицо может подлежать УО в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит состав иного преступления (например, лицо, незаконно хранившее пистолет, освобождается от УО за покушение на убийство, но несет ее за незаконное хранение оружия по ст. 222).
9. Часть 4 коммент. статьи посвящена особенностям добровольного отказа других соучастников. Они различаются в зависимости от вида соучастия. Более жесткие требования предъявляются к организатору и подстрекателю. От них требуется, чтобы они любыми мерами предотвратили доведение преступления исполнителями до конца. Это может быть своевременное сообщение в органы власти. Своевременным будет сообщение, которое позволило бы органам власти реально принять необходимые меры по предотвращению преступления.
9.1. В качестве "иных предпринятых мер" могут выступать уговаривание исполнителя не совершать преступление, связывание, запирание, доставление его в милицию, предупреждение потерпевшего о готовящемся преступлении и т.д. Если действия организатора или подстрекателя по добровольному отказу не привели к предотвращению совершения преступления исполнителем, то предпринятые ими меры могут быть признаны судом смягчающими обстоятельствами при назначении наказания.
10. Для признания наличия добровольного отказа со стороны пособника главным является не результат его действий, а их содержание. Достаточно, если он предпринял все зависящие от него меры, чтобы предотвратить совершение преступления. Однако пособник может и не добиться предотвращения преступления. Тогда для освобождения его от УО следует доказать, что он действительно принял все зависящие от него меры для предотвращения совершения преступления (например, не только взял назад обещание приобрести похищенное, но и сообщил о подготавливаемой краже органам власти или потерпевшему, не только забрал переданный для совершения убийства пистолет, но и сообщил о готовящемся убийстве органам власти или потерпевшему).
10.1. До появления коммент. статьи для признания добровольного отказа у пособника в теории уголовного права считалось достаточным изъятие им лишь своего "вклада" в преступление. Теперь же закон требует не просто изъятия своего "вклада", но и принятия пособником всех зависящих от него мер для предотвращения совершения преступления. Сообщение о готовящемся преступлении органам власти или потерпевшему как раз и относится к таким мерам.
11. Сходным с добровольным отказом является деятельное раскаяние. Однако деятельное раскаяние (см. коммент. к ст. 75) имеет место сразу или в другое время после окончания преступления. Необходимость отграничения добровольного отказа от деятельного раскаяния возникает при действиях виновного, направленных на уменьшение или даже устранение причиненного вреда сразу после окончания преступления (например, перевязывание раненого, вызов скорой помощи, возвращение похищенного после получения информации, что потерпевший относится к очень бедным людям). При совершении преступлений с "усеченным" составом (см. коммент. к ст. 29) деятельным раскаянием, а не добровольным отказом будет выход лица из преступного сообщества (ст. 210) или банды (ст. 209) и сообщение о них органам власти, так как эти преступления окончены с момента создания преступного сообщества или банды.