Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества

Комментарий к статье 97

1. Открытое акционерное общество и закрытое акционерное общество представляют собой два типа одной и той же организационно-правовой формы, предусмотренной ГК. Указание на тип общества должно содержаться в фирменном наименовании и уставе соответствующего акционерного общества.
Комментируемая статья содержит существенные признаки, характеризующие правовой режим каждого из названных типов акционерного общества. Положения, определяющие особенности открытого и закрытого общества, содержатся также в соответствующих статьях Закона об акционерных обществах. В остальном открытое и закрытое общество функционируют на основании общих норм акционерного права.
2. Открытое и закрытое акционерные общества различаются прежде всего по порядку купли-продажи акций общества на вторичном рынке ценных бумаг, применяемым способам подписки на размещаемые ими акции, а также требованиям к числу акционеров общества соответствующего типа.
2.1. В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом.
Наиболее полно указанный принцип реализуется применительно к открытому акционерному обществу. Открытым считается общество, в котором не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
В закрытом обществе право акционера на свободное отчуждение принадлежащих ему акций реализуется в порядке, установленном ст. 7 Закона об акционерных обществах, т.е. с соблюдением права преимущественного приобретения продаваемых акций другими акционерами, а при определенных условиях и самим обществом.
Институт преимущественного права не применяется при заключении сделок купли-продажи акций между акционерами закрытого общества.
Преимущественное право приобретения акций обеспечивает интерес акционеров закрытого общества в ограничении состава акционеров и сохранении удельного веса их участия в уставном капитале общества. Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества.
Разъяснения по вопросам применения норм, регламентирующих порядок использования преимущественного права приобретения акций, содержатся в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8.
2.2. Открытое общество вправе осуществлять свободную продажу выпускаемых им акций неограниченному заранее кругу лиц (открытая подписка), а также продавать акции заранее известному кругу лиц, определяемому решением о размещении акций (закрытая подписка).
От подписки на акции следует отличать такие способы размещения акций, как распределение акций среди акционеров общества, а также распределение акций среди учредителей общества.
Подписка (открытая и закрытая) представляет собой размещение обществом акций и иных ценных бумаг (в том числе конвертируемых ценных бумаг) за плату. Как способ размещения акций подписка опосредствует увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (см. ст. 100 и коммент. к ней).
Размещение обществом дополнительных (в том числе конвертируемых) акций путем распределения их среди своих акционеров осуществляется в рамках увеличения уставного капитала общества за счет его имущества (см. п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах). В отличие от размещения дополнительных акций посредством подписки (т.е. с оплатой приобретателями цены размещения акций, определенной решением об их выпуске) в рассматриваемом случае выпуск и размещение дополнительных акций осуществляются за счет капитализации собственных средств общества (приращения имущества общества не происходит).
Увеличение уставного капитала общества возможно за счет следующего имущества (источников собственных средств): добавочного капитала акционерного общества; остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия; нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет.
Дополнительные акции, выпущенные за счет имущества общества, распределяются среди всех его акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции тех же категорий и типов пропорционально количеству принадлежащих ему акций.
Распределение акций при учреждении общества, имеющее сходство с закрытой подпиской на акции (акции размещаются за плату среди заранее ограниченного круга лиц - учредителей), также принято квалифицировать в качестве самостоятельного способа размещения акций (см. п. 3 ст. 99 и коммент. к этой статье).
Закрытое общество вправе проводить размещение акций только посредством закрытой подписки. Для закрытого общества существует запрет не только на проведение открытой подписки на акции, но и на применение любых иных опосредованных возможностей размещения акций среди неограниченного круга лиц. В частности, не допускается размещение по открытой подписке облигаций, конвертируемых в акции закрытого общества, и опционных свидетельств, удостоверяющих право покупки или продажи акций закрытого общества.
Порядок размещения акций посредством открытой и закрытой подписки помимо соответствующих статей Закона об акционерных обществах устанавливается Законом о рынке ценных бумаг, регулирующим отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также Федеральным законом от 05.03.99 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (в ред. от 24.12.2002) <*> и другими правовыми актами.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163; 2001. N 1 (ч. 1). Ст. 2; N 53 (ч. 1). Ст. 5030; 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 2; N 50. Ст. 4923; N 52 (ч. 1). Ст. 5132.

Особое значение имеют нормативные акты ФКЦБ России, являющейся федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг. В частности, ФКЦБ России утверждены Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 18.06.2003 N 03-30/пс <*>.
--------------------------------
<*> РГ. N 181. 2003.

В отношении кредитных организаций применяется Инструкция ЦБР от 22.07.2002 N 102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" <*>.
--------------------------------
<*> Вестник Банка России. 2002. N 55.

2.3. Максимальное число акционеров открытого общества не ограничено, поскольку правовая форма акционерного общества исторически использовалась и используется в целях объединения (собирания) капиталов широкого круга лиц для осуществления предпринимательской деятельности.
Исходная посылка создания закрытого общества связана со стремлением в принципе ограничить состав его акционеров. Поэтому для закрытого общества характерным является закрытый состав его членов, что находит свое выражение в ограничении числа акционеров закрытого общества, а также в рассмотренных выше положениях о закрытой подписке на акции, размещаемые обществом, и преимущественном праве акционеров на приобретение акций, продаваемых третьим лицам на вторичном рынке ценных бумаг.
Наличие несоразмерно большого числа акционеров создало бы практические проблемы в соблюдении правового режима, в определенной степени затрудняющего свободное обращение акций закрытого общества, с одной стороны, и права акционеров на отчуждение принадлежащих им акций, с другой стороны.
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать 50 (числа, установленного ст. 7 Закона об акционерных обществах в соответствии с абз. 3 п. 2 комментируемой статьи). В противном случае указанное общество в течение 1 года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или добиться соответствующего сокращения числа своих акционеров. Если по истечении этого срока закрытое общество не будет преобразовано в открытое общество, а число акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Положения об ограничении предельной численности акционеров не применяются к закрытым акционерным обществам с числом участников более 50, созданным до введения в действие Закона об акционерных обществах (см. п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах), а также к закрытым акционерным обществам, созданным в результате преобразования обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью с числом участников более 50 в соответствии с ч. 2 п. 3 ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (в связи с введением в действие данного Закона). Полагаем, что при увеличении числа акционеров в дальнейшем такие общества в течение 1 года после указанного увеличения (по данным реестра владельцев именных ценных бумаг) должны преобразоваться в открытые акционерные общества.
В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК и открытое, и закрытое общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения акционером всех акций общества.
2.4. Для открытого акционерного общества характерна обязательная публичная отчетность.
В соответствии с абз. 2 п. 1 комментируемой статьи публичная отчетность состоит в опубликовании для всеобщего сведения годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков. Перечень документов и сведений, подлежащих опубликованию, дополняется ст. 92 Закона об акционерных обществах, а также актами ФКЦБ России (см., например, Постановление от 08.05.96 N 9 "О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации" <*>). Порядок опубликования соответствующих документов и сведений определяется Законами об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, о бухгалтерском учете.
--------------------------------
<*> Вестник ФКЦБ России. 1996. N 3.

Обязательное опубликование обществом сведений о себе осуществляется в целях информирования о деятельности общества широкого круга заинтересованных лиц, прежде всего акционеров общества, имеющих право участвовать в управлении его делами, а также потенциальных инвесторов, которые должны иметь представление о финансовом положении общества, а следовательно и о рыночной стоимости его ценных бумаг. Достоверность данных, содержащихся в публикуемых документах, должна быть подтверждена аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами.
Принцип публичной отчетности действует и в отношении закрытого акционерного общества, если оно размещает облигации или иные ценные бумаги посредством открытой подписки. В этом случае в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об акционерных обществах закрытое акционерное общество (и открытое акционерное общество) обязано раскрывать информацию в объеме и порядке, установленных ФКЦБ России (см. Постановление от 02.07.2003 N 03-32/пс "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" <*>).
--------------------------------
<*> РГ. N 197. 2003.