Комментарий к статье 85

1. В соответствии с ч. 1 п. 1 комментируемой статьи ревизионная комиссия (ревизор) общества является органом контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества и избирается общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества с учетом положений комментируемого Закона. Избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий в качестве одного из вопросов, входящих в компетенцию общего собрания акционеров, закреплено в подп. 9 п. 1 ст. 48 данного Закона. В п. 1 ст. 47 Закона установлено, что вопрос об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества должен решаться на годовом общем собрании акционеров. В п. 2 ст. 54 Закона также предусмотрено, что вопрос об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества должен быть обязательно включен в повестку дня годового общего собрания акционеров. При этом согласно п. 2 ст. 50 Закона общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопрос об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества, в форме заочного голосования проводиться не может.
Избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества к вопросам, решение по которым принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, согласно п. 3 ст. 49 Закона не относится. В соответствии с п. 3 ст. 52 Закона сведения о кандидате (кандидатах) в ревизионную комиссию (ревизоры) общества относятся к информации (материалам), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества лицам, имеющим право на участие в этом собрании. В п. 1 ст. 53 Закона предусмотрено, что акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в ревизионную комиссию (ревизоры) общества, число которых не может превышать количественный состав этого органа.
Как разъяснено в п. 2 письма ФКЦБ России от 28 февраля 2000 г. N ИК-07/883 "О сроках полномочий ревизионной комиссии" <250>, требование ст. 47 комментируемого Закона о том, что на годовом общем собрании акционеров решается вопрос об избрании ревизионной комиссии общества, а также норма п. 1 ст. 53 данного Закона, предоставляющая право акционерам, владеющим не менее чем 2% акций общества, выдвинуть кандидатов для избрания в ревизионную комиссию общества на годовом общем собрании акционеров, позволяют сделать вывод о том, что ревизионная комиссия должна ежегодно переизбираться на годовом общем собрании акционеров и, следовательно, срок полномочий ревизионной комиссии истекает в день проведения следующего годового общего собрания акционеров общества.
--------------------------------
<250> Вестник ФКЦБ России. 2000. N 3.

В отношении сроков полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества в п. 3 указанного письма даны следующие разъяснения:
если по каким-либо причинам ревизионная комиссия не была переизбрана на годовом общем собрании акционеров, то срок ее полномочий считается истекшим и обществом должно быть созвано внеочередное собрание для избрания нового легитимного органа. В случае, если положения устава или внутренних документов акционерного общества относительно сроков полномочий ревизионной комиссии (ревизора) противоречат нормам Закона, то по общим правилам должны применяться соответствующие нормы Закона;
необходимо учитывать, что подп. 9 п. 1 статьи 48 Закона устанавливает, что полномочия членов ревизионной комиссии (ревизора) могут быть прекращены досрочно решением общего собрания акционеров;
это означает, что вопросы досрочного прекращения полномочий членов ревизионной комиссии (всего состава или отдельных членов комиссии) и, соответственно, вопрос избрания нового состава ревизионной комиссии общества могут решаться также и на внеочередном общем собрании акционеров, если этого требуют интересы акционеров, обладающих количеством акций, позволяющих им требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров общества.
В ч. 2 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что членам ревизионной комиссии (ревизору) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими своих обязанностей. Размеры вознаграждений и компенсаций членам ревизионной комиссии (ревизору) общества согласно данной норме устанавливаются решением общего собрания акционеров. В соответствии с подп. 10 п. 1 ст. 65 комментируемого Закона дача рекомендаций общему собранию акционеров по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций входит в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества.
По мнению Минфина России, выраженному в письме от 23 ноября 2004 г. N 03-03-01-04/1/135 <251> при ответе на конкретный запрос, вознаграждения, выплачиваемые ревизионной комиссии, не включаются в расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, и не участвуют при определении налоговой базы по налогу на прибыль. При этом Минфин России исходил из следующего: налогооблагаемую прибыль уменьшают выплаты по гражданско-правовым или трудовым договорам; отношения между организацией и ревизорами не гражданско-правовые (и не трудовые); во-первых, избранные ревизоры выполняют свои функции на основании устава фирмы, а не контракта; а во-вторых, общество не обязано платить ревизорам, оно делает это по усмотрению общего собрания, в то время как обязанность оплаты - признак гражданско-правового договора; следовательно, включение этих выплат в затраты, указанные в п. 21 ст. 255 части второй НК РФ, как в расходы на оплату труда по гражданско-правовым договорам, является неправомерным.
--------------------------------
<251> СПС.

Однако позднее позиция Минфина России изменилась. Как указал Минфин России в письме от 19 января 2006 г. N 03-03-04/1/48 <252>, также отвечая на конкретный запрос, расходы в виде выплаты вознаграждения ревизору общества, предусмотренного заключенным с ним гражданско-правовым договором, учитываются в составе расходов на оплату труда при условии надлежащего документального подтверждения указанных расходов. Там же Минфин России указал, что в случае, если выплата вознаграждения ревизору акционерного общества осуществляется только на основании решения, принятого общим собранием акционеров общества (без заключения гражданско-правового договора), суммы вознаграждения не могут быть учтены для целей налогообложения прибыли. Минфин России также выразил мнение, что, исходя из положений ТрК РФ и комментируемой статьи, осуществление ревизором общества своих обязанностей не может осуществляться на основании трудового договора, заключенного с обществом.
--------------------------------
<252> СПС.

Статьей 14 Закона о народных предприятиях предусмотрено образование ревизионной (контрольной) комиссии народного предприятия:
контрольная комиссия осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью народного предприятия, соблюдением прав акционеров, а также за выполнением правил внутреннего трудового распорядка народного предприятия (п. 1);
члены контрольной комиссии не могут одновременно являться членами наблюдательного совета (п. 2);
члены контрольной комиссии имеют право участвовать в заседаниях наблюдательного совета с правом совещательного голоса, а также присутствовать на совещаниях, проводимых генеральным директором народного предприятия (п. 3);
члены наблюдательного совета не могут участвовать в выборах членов контрольной комиссии (п. 4);
полномочия контрольной комиссии, ее количественный состав, порядок избрания ее членов, срок их полномочий, порядок работы и принятия решений на заседаниях устанавливаются положением о контрольной комиссии. Решения контрольной комиссии являются обязательными для исполнения органами управления народного предприятия. Решения контрольной комиссии могут быть пересмотрены общим собранием акционеров или обжалованы в суд (п. 5);
председатель контрольной комиссии и члены контрольной комиссии избираются из числа работников-акционеров на срок, определенный уставом народного предприятия, но не менее чем на пять лет (п. 6).
2. Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества определена положениями комментируемой статьи и взаимосвязанными с ними нормами других статей комментируемого Закона. Среди вопросов, отнесенных к компетенции ревизионной комиссии (ревизора) общества и не указанных в комментируемой статье, следует отметить закрепленное в п. 1 ст. 68 Закона право ревизионной комиссии (ревизора) общества требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества.
По вопросам, не предусмотренным комментируемым Законом, компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи определяется уставом общества.
В соответствии с ч. 2 п. 2 комментируемой статьи порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров. Утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, отнесено к компетенции общего собрания акционеров подп. 19 п. 1 ст. 48 Закона.
3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает два вида проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности общества, осуществляемых ревизионной комиссии (ревизора) общества: проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества по итогам деятельности общества за год; внеочередная проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества.
Обязательность ежегодной проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества закреплена в п. 3 ст. 88 Закона: достоверность данных, содержащихся в годовом отчете общества, годовой бухгалтерской отчетности, должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества. В соответствии со ст. 87 Закона по итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия (ревизор) общества составляет заключение. Там же установлены требования к содержанию этого заключения.
Внеочередная проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества согласно п. 3 комментируемой статьи может осуществляться во всякое время, но только при наличии одного из следующих оснований:
по инициативе ревизионной комиссии (ревизора) общества;
по решению общего собрания акционеров;
по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества;
по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.
Положение п. 3 комментируемой статьи о проведении проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества, закреплено по аналогии с нормой п. 5 ст. 103 части первой ГК РФ, согласно которой аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в т.ч. и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов.
4. В целях обеспечения реализации ревизионной комиссией (ревизора) общества своих полномочий в п. 4 комментируемой статьи закреплено, что лица, занимающие должности в органах управления общества, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества обязаны представить документы о финансово-хозяйственной деятельности общества.
Данная обязанность распространяется на членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директора, генерального директора) и членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
Следует отметить, что в п. 2 ст. 70 комментируемого Закона предусмотрено представление ревизионной комиссии (ревизору) по ее (его) требованию протокола заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а в ст. 82 данного Закона - доведение до сведения ревизионной комиссии (ревизора) общества информации о заинтересованности в совершении обществом сделки.
5. В соответствии с п. 5 комментируемой статьи ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Данное полномочие ревизионной комиссии (ревизора) общества закреплено также и в п. 1 ст. 55 комментируемого Закона. В п. 1 указанной статьи установлено, что созыв внеочередного общего собрания акционеров осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества. В п. 8 ст. 55 Закона предусмотрено, что в случае, если в течение установленного срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано органами и лицами, требующими его созыва (см. комментарий к указанной статье).
6. В части 1 п. 6 комментируемой статьи установлены ограничения на совмещение членства в ревизионной комиссии общества (занятие должности ревизора общества) с членством в совете директоров (наблюдательном совете) общества и занятием иных должностей в органах управления общества, т.е. должности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и членства в коллегиальном исполнительном органе общества (правлении, дирекции). Следует отметить, что согласно п. 2 ст. 56 комментируемого Закона члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут входить в состав счетной комиссии.
В соответствии с положениями ст. 49 комментируемого Закона решение вопроса об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.
В части 2 п. 6 комментируемой статьи предусмотрено исключение из данного правила: при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, участвовать не могут.
Еще одно исключение предусмотрено в п. 2 ст. 38 Закона о приватизации для открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"): Правительство РФ или органы государственной власти субъектов РФ, принявшие решение об использовании специального права ("золотой акции"), назначают соответственно представителя России, субъекта РФ в ревизионную комиссию открытого акционерного общества; представителем России, субъекта РФ может назначаться государственный служащий, который осуществляет свою деятельность на основании положения, утвержденного соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ. Там же предусмотрено, что Правительство РФ, органы государственной власти субъектов РФ вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в ревизионной комиссии открытого акционерного общества.
Согласно п. 4 указанной статьи представители России, субъектов РФ, являющиеся членами ревизионной комиссии открытого акционерного общества, входят в количественный состав ревизионной комиссии, определенный уставом или решением общего собрания акционеров открытого акционерного общества; места представителей России, субъектов РФ в ревизионной комиссии не учитываются при выборах членов ревизионной комиссии. Участие представителя России, субъекта РФ в ревизионной комиссии открытого акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), регулируется также Положением об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции"), утв. Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738.
В п. 6 ст. 37 Закона о приватизации в качестве одной из особенностей создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия установлено, что одновременно с утверждением устава открытого акционерного общества определяется количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и назначаются члены ревизионной комиссии (ревизор) общества до первого общего собрания акционеров. В соответствии с п. 1 ст. 39 названного Закона представителями интересов России, субъектов РФ, муниципальных образований в ревизионных комиссиях открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности России, субъектов РФ или муниципальных образований, могут быть лица, замещающие соответственно государственные и муниципальные должности, а также иные лица.