Комментарий к статье 84.8

1. Как говорилось выше, комментируемая статья регулирует выкуп ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, - одну из четырех процедур, предусмотренных комментируемой главой в целях урегулирования вопросов при приобретении крупного пакета акций открытого общества (см. комментарий к ст. 84.1 Закона).
Выше также говорилось, что согласно п. 9 ст. 84.7 Закона лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, вместо исполнения обязанностей, указанных в п. 1 - 7 ст. 84.7 Закона, т.е. выкупа принадлежащих иным лицам остальных акций открытого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев, вправе направить в открытое общество требование о выкупе ценных бумаг в соответствии с комментируемой статьей. При этом лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, обязано выполнить требования владельцев ценных бумаг о выкупе принадлежащих им ценных бумаг, предъявленные в соответствии с п. 8 ст. 84.7 Закона до направления в открытое общество требования о выкупе ценных бумаг в соответствии с комментируемой статьей (см. комментарий к ст. 84.7 Закона).
Предваряя рассмотрение норм комментируемой статьи, следует привести конституционно-правовой смысл взаимосвязанных положений комментируемой статьи и ч. 5 ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ (о положениях указанного Закона см. комментарий к ст. 84.7 Закона), выявленный КС России в Определениях от 3 июля 2007 г. N 681-О-П <243>, 713-О-П <244> и 714-О-П <245>: указанные законоположения предполагают, что принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров осуществляется в надлежащей юридической процедуре, с соблюдением требований законодательства на каждом из необходимых ее этапов, в разумные сроки и при обеспечении эффективного судебного контроля - в целях защиты прав миноритарных акционеров как слабой стороны в корпоративных отношениях, чем обусловливается обязательность исследования судами, рассматривающими дела об оспаривании решений, касающихся принудительного выкупа акций или возникновения права на него, а также о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, всех обстоятельств, которые могут свидетельствовать о существенном нарушении требований законодательства или о злоупотреблении правами и тем самым влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции. Как указал при этом КС России, конституционно-правовой смысл этих законоположений, выявленный в данных Определениях на основе правовых позиций, выраженных им ранее в сохраняющих свою силу Постановлениях, является общеобязательным и исключает любое иное их истолкование в правоприменительной практике.
--------------------------------
<243> СЗ РФ. 2007. N 46. Ст. 5643.
<244> СПС.
<245> СПС.

В ч. 1 п. 1 комментируемой статьи закреплено право лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, выкупить у акционеров - владельцев акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, т.е. голосующих акций открытого общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.
В соответствии с ч. 2 п. 1 комментируемой статьи лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, вправе направить в открытое общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия: добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2 Закона, т.е. голосующих акций открытого общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции; обязательного предложения, если в результате принятия соответствующего добровольного предложения или обязательного предложения было приобретено не менее чем 10% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, т.е. голосующих акций открытого общества.
Как установлено в ч. 3 п. 1 комментируемой статьи требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество, которое в соответствии с п. 3 комментируемой статьи обязано направить полученное требование владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке (см. ниже).
2. В п. 2 комментируемой статьи установлен перечень сведений, которые должны быть указаны в требовании о выкупе ценных бумаг. О содержании таких сведений см. ст. 84.1 и 84.2 Закона и комментарии к ним.
В п. 1 ст. 84.9 Закона установлено предварительное уведомление, т.е. представление в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг до направления его в открытое общество. В момент представления требования о выкупе ценных бумаг федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре требования, остающемся у лица, представившего документы. Лицо, которое имеет намерение подать требование о выкупе ценных бумаг, вправе направить его в открытое общество по истечении 15 дней с момента представления предварительного уведомления, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении требования в соответствие с требованиями комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 84.9 Закона).
Соответственно, в п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в требовании о выкупе ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления.
В п. 4 комментируемой статьи установлено определение независимым оценщиком рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг. Соответственно, согласно п. 2 данной статьи к требованию о выкупе ценных бумаг, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг. В п. 4 комментируемой статьи, кроме того, установлены требования к предлагаемой цене выкупаемых ценных бумаг. Сведения о соответствии предлагаемой цены этим требованиям должны быть указаны в требовании о выкупе ценных бумаг.
3. Согласно ч. 1 п. 3 комментируемой статьи полученное требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 84.3 Закона для направления добровольного или обязательного предложения.
Исходя из положений п. 2 ст. 84.3 Закона, речь идет о том, что требование о выкупе ценных бумаг в течение 15 дней с даты его получения открытым обществом должно быть: либо направлено каждому владельцу выкупаемых ценных бумаг заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления в письменной форме сообщения о проведении общего собрания акционеров, или вручено каждому такому лицу под роспись; либо, в случае, если уставом открытого общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовано открытым обществом в этом печатном издании.
Как следует из ч. 2 п. 3 комментируемой статьи, при выкупе ценных бумаг по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, допускается передача выкупаемых ценных бумаг, являющихся предметом залога или иного обременения. В отличие от этого в п. 4 ст. 84.7 Закона установлено, что при выкупе лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества по требованию их владельцев, последние обязаны передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц (см. комментарий к ст. 84.7 Закона).
На тот случай, если выкупаемые ценные бумаги являются предметом залога или иного обременения, в ч. 2 п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым обществом как владельцу выкупаемых ценных бумаг, так и залогодержателю или лицу, в интересах которого установлено обременение. Лица, в интересах которых установлены обременения выкупаемых ценных бумаг, определяются в соответствии с информацией, полученной от регистратора и номинальных держателей.
В случае, если держателем реестра владельцев ценных бумаг является регистратор, то в соответствии с ч. 3 п. 3 комментируемой статьи требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым обществом также регистратору. В соответствии с п. 5 комментируемой статьи с даты, указанной в требовании о выкупе ценных бумаг, производится блокирование всех операций с выкупаемыми ценными бумагами в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, а также по соответствующим счетам депо (см. ниже).
В ч. 4 п. 3 комментируемой статьи установлено, что расходы, понесенные открытым обществом и регистратором в связи с исполнением перечисленных выше обязанностей, подлежат возмещению лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества и по требованию которого осуществляется выкуп ценных бумаг. Следует отметить, что при выкупе лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества по требованию их владельцев, возмещение расходов, понесенных открытым обществом в связи с направлением уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг в соответствии с п. 2 ст. 84.7 Закона владельцам ценных бумаг, не предусмотрено (см. комментарий к ст. 84.7 Закона).
4. В соответствии с ч. 1 п. 4 комментируемой статьи независимым оценщиком должна быть определена рыночная стоимость выкупаемых ценных бумаг. Выкуп ценных бумаг может осуществляться по цене не ниже этой рыночной стоимости.
При этом цена, по которой осуществляется выкуп ценных бумаг, также не может быть ниже:
цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, выкупающее ценные бумаги, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;
наибольшей цены, по которой лицо, выкупающее ценные бумаги, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, выкупающее ценные бумаги, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.
В п. 4 комментируемой статьи установлено, что оплата выкупаемых ценных бумаг может осуществляться только деньгами. Как говорилось выше, при выкупе лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества по требованию их владельцев оплата выкупаемых ценных бумаг может быть произведена также только деньгами (см. комментарий к ст. 84.7 Закона).
Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает право владельца ценных бумаг, не согласившегося с ценой выкупаемых ценных бумаг, обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг (о понятии убытков см. комментарий к ст. 2 Закона).
Срок, в течение которого такой иск может быть предъявлен, составляет шесть месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Представляется, что этот срок, как и установленный в п. 7 ст. 49 Закона шестимесячный срок, в течение которого акционер может обратиться в суд с заявлением об обжаловании решения общего собрания акционеров, может быть восстановлен судом в соответствии со ст. 205 части первой ГК РФ в исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска указанного срока владельцем ценных бумаг - физическим лицом по обстоятельствам, связанным с его личностью (тяжелая болезнь и т.п.).
Предъявление иска о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг, как установлено в п. 4 комментируемой статьи, не является основанием ни для приостановления выкупа ценных бумаг, ни для признания недействительным выкупа ценных бумаг.
5. Положения п. 5 комментируемой статьи регламентируют составление списка владельцев выкупаемых ценных бумаг.
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи дата, на которую будет составляться список владельцев выкупаемых ценных бумаг, должна быть указана в требовании о выкупе ценных бумаг. Согласно п. 2 данной статьи эта дата может быть установлена не ранее чем через 45 дней и не позднее чем через 60 дней после направления требования о выкупе ценных бумаг в открытое общество.
Как установлено в ч. 2 п. 5 комментируемой статьи, в случае, если в реестре владельцев ценных бумаг зарегистрирован номинальный держатель ценных бумаг, то номинальный держатель ценных бумаг представляет для составления списка владельцев ценных бумаг данные о лицах, в интересах которых он владеет ценными бумагами (о номинальном держателе ценных бумаг см. комментарий к ст. 44 Закона). Последствия неисполнения непредставления номинальным держателем ценных бумаг таких данных предусмотрены в п. 7 комментируемой статьи (см. ниже).
В ч. 1 п. 5 комментируемой статьи предусмотрена обязанность открытого общества в течение 14 дней с даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг, передать указанный список лицу, направившему требование о выкупе ценных бумаг.
Согласно ч. 3 п. 5 комментируемой статьи со дня составления списка владельцев ценных бумаг переход прав на выкупаемые ценные бумаги и их обременение не допускаются. Соответственно, этот запрет в период до дня составления списка владельцев ценных бумаг, в т.ч. и с даты получения открытым обществом требования о выкупе ценных бумаг, не действует.
В ч. 3 п. 5 комментируемой статьи также установлено, что с даты, указанной в требовании о выкупе ценных бумаг, производится блокирование всех операций с выкупаемыми ценными бумагами в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, а также по соответствующим счетам депо. Однако не вполне понятно, идет ли речь о дате, отличной от даты составления списка владельцев ценных бумаг: в п. 2 комментируемой статьи указание в требовании о выкупе ценных бумаг даты, с которой будет производиться такое блокирование, не предусмотрено.
В соответствии с ч. 4 п. 5 комментируемой статьи ограничения распоряжения владельцем ценных бумаг выкупаемыми ценными бумагами снимаются в случае, если лицо, требующее выкупа ценных бумаг, не представило держателю реестра владельцев ценных бумаг документы, подтверждающие оплату выкупаемых ценных бумаг. Тем самым комментируемая статья предусматривает иные последствия неисполнения лицом, требующим выкупа ценных бумаг, обязанности оплатить выкупаемые ценные бумаги, нежели ст. 84.2 и 84.7 Закона при направлении добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг, а именно возникновение у прежнего владельца ценных бумаг права предъявить соответствующие требования гаранту, выдавшему банковскую гарантию, или в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возврата ценных бумаг.
Порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг определен в п. 7 комментируемой статьи (см. ниже).
6. В п. 6 комментируемой статьи предусмотрено право владельцев выкупаемых ценных бумаг направить лицу, требующему выкупа этих ценных бумаг, заявление.
В этом заявлении владелец выкупаемых ценных бумаг может указать:
либо реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги;
либо адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.
Такое заявление может быть подано владельцем выкупаемых ценных бумаг не позднее даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг (как говорилось выше, эта дата должна быть указана в требовании о выкупе ценных бумаг). Заявление, полученное лицом, требующим выкупа ценных бумаг, позднее этой даты, считается неполученным в установленный срок.
7. Пункт 7 комментируемой статьи определяет порядок исполнения лицом, требующим выкупа ценных бумаг, обязанности по оплате выкупаемых ценных бумаг.
В соответствии с ч. 1 п. 7 комментируемой статьи лицо, требующее выкупа ценных бумаг, обязано оплатить ценные бумаги, владельцами которых являются лица, включенные в список владельцев выкупаемых ценных бумаг, составленный на дату, указанную в требовании о выкупе ценных бумаг.
Согласно п. 2 комментируемой статьи порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг, в т.ч. срок их оплаты, должен быть указан в требовании о выкупе ценных бумаг. Как установлено в п. 2 данной статьи, срок оплаты выкупаемых ценных бумаг не может быть более чем 25 дней со дня составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг.
В случае, если лицом, требующим выкупа ценных бумаг, в установленный срок (то есть не позднее даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг) получены заявления владельцев выкупаемых ценных бумаг, то лицо, требующее выкупа ценных бумаг, согласно ч. 1 п. 7 комментируемой статьи обязано оплатить выкупаемые ценные бумаги по банковским реквизитам или по адресу, которые указанны в этих заявлениях.
В случае неполучения в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, требующее выкупа ценных бумаг, в соответствии с ч. 2 п. 7 комментируемой статьи обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества.
Сведения о нотариусе, в депозит которого будут перечислены средства в указанном случае, согласно п. 2 комментируемой статьи должны быть указаны в требовании о выкупе ценных бумаг.
В соответствии с п. 2 ст. 327 части первой ГК РФ внесение денежной суммы в депозит нотариуса считается исполнением обязательства; нотариус, в депозит которого внесены деньги, извещает об этом кредитора. Согласно ст. 87 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 <246> о поступлении денежных сумм нотариус извещает кредитора и по его требованию выдает ему причитающиеся денежные суммы. В ст. 88 Основ законодательства РФ о нотариате установлено, что возврат денежных сумм и ценных бумаг лицу, внесшему их в депозит, допускается лишь с письменного согласия лица, в пользу которого сделан взнос, или по решению суда.
--------------------------------
<246> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357.

Согласно п. 5 комментируемой статьи для составления списка владельцев ценных бумаг номинальный держатель ценных бумаг представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет ценными бумагами. В случае непредставления номинальным держателем таких данных лицо, требующее выкупа ценных бумаг, согласно ч. 2 п. 7 комментируемой статьи обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги номинальному держателю. Непосредственно в ч. 2 п. 7 комментируемой статьи установлено, что перечисление денежных средств номинальному держателю считается надлежащим исполнением обязательства.
8. В соответствии с п. 8 комментируемой статьи держатель реестра владельцев ценных бумаг (само открытое общество или регистратор) обязан в трехдневный срок после представления лицом, требующим выкупа акций, документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, выкупающего ценные бумаги.
Данная норма является тем случаем, подразумеваемым в п. 1 ст. 45 комментируемого Закона (в ред. Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ), когда внесение записи в реестр акционеров общества осуществляется по требованию не акционера и не номинального держателя акций, а иным лицом, т.е. лицом, требующим выкупа акций, документов (см. комментарий к ст. 45 Закона).
Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 220-ФЗ дополнил п. 8 комментируемой статьи уточняющим положением о том, что списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета номинального держателя в порядке, предусмотренном данной статьей, является основанием для осуществления номинальным держателем записи о прекращении прав на соответствующие ценные бумаги по счетам депо клиента (депонента) без поручения последнего.
Следует отметить, что в соответствии с подп. 12 п. 2 ст. 3 Закона о приватизации (в ред. Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ) действие указанного Закона на отношения, возникающие при отчуждении акций открытого акционерного общества, а также ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого акционерного общества, в случае их выкупа в порядке, установленном комментируемой статьей, не распространяется.