Комментарий к статье 84.7

1. Как говорилось выше, комментируемая статья регулирует выкуп лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества по требованию их владельцев - одну из четырех процедур, предусмотренных гл. XI.1 Закона в целях урегулирования вопросов при приобретении крупного пакета акций открытого общества (см. комментарий к ст. 84.1 Закона).
Предусмотренная комментируемой статьей процедура заключается в обязании лица, которое в результате добровольного предложения о приобретении ценных бумаг открытого общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2 Закона, т.е. голосующих акций открытого общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, т.е. голосующих акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам (далее также - лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества), выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев (о ценных бумагах открытого общества см. комментарии к ст. 84.1 и 84.2 Закона).
2. В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, обязано направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права. Срок, в течение которого данная обязанность должна быть исполнена, составляет 35 дней с даты приобретения соответствующей доли ценных бумаг. С учетом положений п. 1 ст. 84.2 Закона - с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо).
В ч. 2 п. 2 комментируемой статьи установлен перечень сведений, которые должны быть указаны в уведомлении о праве требовать выкупа ценных бумаг. О содержании таких сведений см. комментарии к ст. 84.1 и 84.2 Закона.
В силу п. 4 ст. 84.2 Закона и п. 6 комментируемой статьи в случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком (см. ниже). Соответственно, в ч. 3 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае определения рыночной стоимости ценных бумаг независимым оценщиком к обязательному предложению, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.
Согласно ч. 4 п. 2 комментируемой статьи оплата выкупаемых ценных бумаг может быть произведена только деньгами, что и указывается в уведомлении о праве требовать выкупа ценных бумаг. В отличие от добровольного и обязательного предложения уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг не может предусматривать оплату выкупаемых ценных бумаг другими ценными бумагами. При выкупе ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, оплата выкупаемых ценных бумаг в соответствии с п. 4 ст. 84.8 Закона может осуществляться также только деньгами.
В п. 1 ст. 84.9 Закона установлено предварительное уведомление, т.е. представление в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг, до направления его в открытое общество. В момент представления уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре уведомления, остающемся у лица, представившего документы. Лицо, которое имеет намерение подать уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, вправе направить его в открытое общество по истечении 15 дней с момента представления предварительного уведомления, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении уведомления в соответствие с требованиями комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 84.9 Закона).
Соответственно, в ч. 5 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в уведомлении о праве требовать выкупа ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления.
Согласно ч. 6 п. 2 комментируемой статьи направление уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг осуществляется через общество. Открытое общество, в свою очередь, обязано направить полученное уведомление владельцам ценных бумаг, кому оно адресовано, в порядке, установленном п. 2 ст. 84.3 Закона для направления добровольного или обязательного предложения.
Исходя из положений п. 2 ст. 84.3 Закона, речь идет о том, что уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг в течение 15 дней с даты его получения открытым обществом должно быть:
либо направлено каждому владельцу ценных бумаг, кому оно адресовано, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления в письменной форме сообщения о проведении общего собрания акционеров, или вручено каждому такому лицу под роспись;
либо, в случае, если уставом открытого общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликовано открытым обществом в этом печатном издании.
В случае, если в реестре владельцев ценных бумаг зарегистрирован номинальный держатель, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг направляется открытым обществом номинальному держателю для направления лицам, в интересах которых он владеет ценными бумагами.
Возмещение расходов, понесенных открытым обществом в связи с направлением уведомления о праве требовать выкупа ценных бумаг владельцам ценных бумаг, лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, не предусмотрено. При выкупе же ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, расходы, понесенные открытым обществом и регистратором в связи с исполнением обязанности по направлению требования о выкупе ценных бумаг в адрес соответствующих лиц, подлежат возмещению лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества (см. комментарий к ст. 84.8 Закона).
3. Согласно п. 3 комментируемой статьи к уведомлению о праве требовать выкупа ценных бумаг должна быть приложена банковская гарантия, соответствующая требованиям п. 5 ст. 84.1 Закона к банковской гарантии, прикладываемой к добровольному предложению. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию, и об условиях банковской гарантии должны быть указаны в уведомлении о праве требовать выкупа ценных бумаг.
Исходя из положений п. 5 ст. 84.1 Закона, банковская гарантия должна соответствовать следующим требованиям (см. комментарий к указанной статье):
банковская гарантия должна предусматривать обязательство гаранта (банка, иного кредитного учреждения или страховой организации) уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим уведомления, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги;
данная банковская гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами (прежними владельцами ценных бумаг) документов, которые не предусмотрены гл. XI.1 Закона;
срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в уведомлении.
В соответствии с п. 7 комментируемой статьи прежний владелец ценных бумаг вправе в случае неисполнения лицом, обязанным выкупить ценные бумаги, обязанности оплатить в срок выкупаемые ценные бумаги, представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию согласно п. 3 данной статьи, требование об оплате цены выкупаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, обязанного выкупить ценные бумаги (см. ниже).
4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет порядок предъявления требований владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг.
Срок, в течение которого владельцы ценных бумаг могут предъявить требования о выкупе этих ценных бумаг, согласно ч. 1 данного пункта составляет шесть месяцев. Необходимо обратить внимание на то, что этот срок исчисляется со дня направления открытым обществом владельцам ценных бумаг уведомлений о праве требовать выкупа этих ценных бумаг.
В соответствии с ч. 2 п. 4 комментируемой статьи требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг направляются владельцами этих ценных бумаг лицу, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества. Там же предусмотрено, что к этому требованию должны быть приложены документы, подтверждающие списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества.
В части 3 п. 4 комментируемой статьи перечислены сведения, которые должны быть указаны в требованиях владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг: вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, подлежащих выкупу.
Согласно ч. 4 п. 4 комментируемой статьи владелец ценных бумаг обязан передать ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц. Аналогичное правило закреплено в п. 7 ст. 84.3 Закона в отношении ценных бумаг, приобретаемых при принятии добровольного или обязательного предложения. Следует отметить, что согласно п. 3 ст. 84.8 Закона при выкупе ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, допускается передача ценных бумаг, являющихся предметом залога или иного обременения (см. комментарии к указанным статьям).
5. В соответствии с п. 5 комментируемой статьи лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, обязано оплатить выкупаемые ценные бумаги в течение 15 дней с даты получения требования владельца о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг (с указанием вида, категории (типа) и количества ценных бумаг, подлежащих выкупу) с приложенными к нему документами, подтверждающими списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, выкупающего ценные бумаги.
6. Положения п. 6 комментируемой статьи регулируют порядок определения цены, по которой осуществляется выкуп ценных бумаг.
По общему правилу, закрепленному в абз. 1 п. 6 комментируемой статьи, выкуп ценных бумаг осуществляется по цене, определенной в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 84.2 Закона для определения цены приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения. Исходя из положений п. 4 ст. 84.2 Закона (см. комментарий к ст. 84.2 Закона),
цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления предварительного уведомления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с п. 1 ст. 84.9 Закона. Если ценные бумаги обращаются на торгах двух и более организаторов торговли на рынке ценных бумаг, их средневзвешенная цена определяется по результатам торгов всех организаторов торговли на рынке ценных бумаг, где указанные ценные бумаги обращаются шесть и более месяцев;
в случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги).
При этом цена, по которой осуществляется выкуп ценных бумаг, согласно п. 6 комментируемой статьи не может быть ниже:
цены, по которой такие ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, выкупающее ценные бумаги, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;
наибольшей цены, по которой лицо, выкупающее ценные бумаги, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, выкупающее ценные бумаги, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.
7. В пункте 7 комментируемой статьи предусмотрены последствия неисполнения лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, обязанности оплатить в срок выкупаемые ценные бумаги.
В этом случае прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе:
либо представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию согласно п. 3 комментируемой статьи, требование об оплате цены выкупаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, выкупающего ценные бумаги;
либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг.
Как представляется, в предусмотренном п. 7 комментируемой статьи случае прежний владелец ценных бумаг также вправе потребовать на основании ст. 15 и 393 части первой ГК РФ возмещения убытков, причиненных неисполнением обязательства лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги.
8. Пункт 8 комментируемой статьи предусматривает последствия неисполнения лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, обязанности направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг в соответствии с п. 2 данной статьи.
В этом случае владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, в соответствии с ч. 1 п. 8 комментируемой статьи имеет право предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг с приложением копии представленного держателю реестра владельцев ценных бумаг распоряжения о передаче выкупаемых ценных бумаг лицу, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества.
В части 1 п. 8 комментируемой статьи также установлен срок, в течение которого может быть предъявлено такое требование:
требование может быть предъявлено в течение одного года со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о возникновении у него права требовать выкупа ценных бумаг;
требование не может быть предъявлено ранее истечения срока, установленного в п. 2 комментируемой статьи для направления лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомления о наличии у них такого права, т.е. не ранее истечения 35 дней с даты приобретения лицом более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества.
Согласно ч. 2 п. 8 комментируемой статьи с момента представления держателю реестра владельцев ценных бумаг распоряжения владельца ценных бумаг о передаче выкупаемых ценных бумаг лицу, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, производится блокирование всех операций по лицевому счету владельца ценных бумаг.
Разблокирование операций по лицевому счету владельца ценных бумаг производится только после оплаты этих ценных бумаг лицом, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, и представления держателю реестра владельцев ценных бумаг документов об оплате выкупаемых ценных бумаг.
В соответствии с ч. 3 п. 8 комментируемой статьи лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, обязано оплатить выкупаемые ценные бумаги в течение 15 дней со дня получения требования о выкупе ценных бумаг.
После того, как указанная обязанность будет исполнена и лицо, выкупающее ценные бумаги, представит документы об оплате выкупаемых ценных бумаг, регистратор согласно ч. 4 п. 8 комментируемой статьи в течение трех дней после представления этих документов обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевого счета владельца ценных бумаг и зачислить их на лицевой счет лица, выкупившего ценные бумаги.
В случае, если лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, не представило держателю реестра владельцев ценных бумаг документы, подтверждающие оплату выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном комментируемой статьей, то в соответствии с ч. 5 п. 8 комментируемой статьи ограничения распоряжения владельцем ценных бумаг указанным лицевым счетом снимаются, а распоряжение о передаче выкупаемых ценных бумаг аннулируется.
9. В пункте 9 комментируемой статьи предусмотрено, что лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, вместо исполнения обязанностей, указанных в п. 1 - 7 комментируемой статьи, т.е. выкупа принадлежащих иным лицам остальных акций открытого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев, вправе направить в открытое общество требование о выкупе ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Закона (см. комментарий к ст. 84.8 Закона).
В соответствии с п. 1 ст. 84.8 Закона требование о выкупе ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества, направляется в открытое общество в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия соответствующего добровольного или обязательного предложения. Однако как говорилось выше, согласно п. 8 комментируемой статьи по истечении 35 дней с даты приобретения лицом более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества у владельца ценных бумаг, подлежащих выкупу, возникает право предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг. Соответственно, в п. 9 данной статьи предусмотрено, что лицо, которое приобрело более 95% акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества, обязано выполнить требования владельцев ценных бумаг о выкупе принадлежащих им ценных бумаг, предъявленные в соответствии с п. 8 комментируемой статьи, до направления в открытое общество требования о выкупе ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Закона.
Следует отметить, что в ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ, в соответствии с которым Закон дополнен новой гл. XI.1, предусмотрены следующие переходные положения (в ред. Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 220-ФЗ):
лицо, которое на 1 июля 2006 г. является владельцем более чем 95% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции такого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции такого общества, по требованию их владельцев в соответствии с указанной статьей (ч. 1);
в течение 35 дней со дня вступления в силу указанной статьи лицо, указанное в ч. 1 этой статьи, обязано направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права в порядке, установленном п. 2 ст. 84.7 комментируемого Закона (ч. 2);
выкуп ценных бумаг осуществляется в соответствии со ст. 84.7 комментируемого Закона с учетом особенностей, установленных ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ (ч. 3);
в случае неисполнения лицом, указанным в ч. 1 указанной статьи, обязанности направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, вправе предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг. Такое требование может быть предъявлено до 1 августа 2008 г., но не ранее чем по истечении срока, указанного в ч. 2 данной статьи. Лицо, которое получило указанное требование, обязано оплатить ценные бумаги, подлежащие выкупу, в течение 15 дней со дня получения требования (ч. 4);
лицо, указанное в ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ, до 1 августа 2008 г. в соответствии со ст. 84.8 комментируемого Закона с учетом особенностей, установленных указанной статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг. В случае направления требования о выкупе ценных бумаг положения ч. 1 - 4 ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ не применяются. При этом лицо, указанное в ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ, обязано выполнить требования иных лиц о выкупе принадлежащих им ценных бумаг, предъявленные в соответствии с ч. 4 данной статьи до направления лицом, указанным в ч. 1 данной статьи, в открытое акционерное общество требования о выкупе ценных бумаг в соответствии с настоящей частью (ч. 5);
цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных указанной статьей, не может быть ниже: 1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг; 2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности (Положение о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы <242>, утверждено Приказом Минэкономразвития России от 29 сентября 2006 г. N 303, в ред. Приказа Минэкономразвития России от 10 июля 2008 г. N 191). При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги; 3) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг (ч. 6);
--------------------------------
<242> БНА ФОИВ. 2006. N 46; 2008. N 31.

при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными (ч. 7);
положения настоящей статьи применяются также в отношении лица, которое на 1 июля 2006 г. являлось владельцем более чем 85% общего количества акций открытого акционерного общества, указанных в ч. 1 указанной статьи, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, если указанное лицо в результате добровольного предложения, сделанного в соответствии со ст. 84.1 Закона после вступления в силу Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ, приобрело менее чем 10% общего количества таких акций, но стало владельцем более чем 95% общего количества таких акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам (ч. 8).
Следует также отметить, что ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ подлежала вступлению в силу со дня вступления в силу Федерального закона, регулирующего условия и порядок осуществления обязательного страхования гражданской ответственности оценщика. Соответствующим актом явился Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", вступивший в силу 12 августа 2006 г.