Комментарий к статье 83

1 - 3. В пункте 1 комментируемой статьи установлено, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения. Согласно данной норме сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, подлежит одобрению советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.
Случаи и порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, советом директоров (наблюдательным советом) общества в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее определены в п. 2 комментируемой статьи, в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 - в п. 3 данной статьи. Одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, советом директоров (наблюдательным советом) общества отнесено к его компетенции в соответствии с подп. 16 п. 1 ст. 65 Закона (см. комментарий к ст. 65 Закона).
Разъяснения по разграничению компетенции между советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров по одобрению сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, даны в п. 34 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19:
совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решение об одобрении сделки в случае, если сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) составляет менее 2% балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, а также если на основе этой сделки осуществляется размещение или реализация обществом обыкновенных акций либо размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в количестве, менее указанного в п. 4 комментируемой статьи;
в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в ее совершении, при условии, если количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета;
в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки принимается большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении (п. 3 комментируемой статьи);
если количество незаинтересованных директоров в обществе, насчитывающем 1000 и менее акционеров - владельцев голосующих акций, не обеспечивает определенного уставом общества кворума, необходимого для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), или если все члены совета признаются заинтересованными и не являются независимыми - в обществе с числом акционеров более 1000, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров общества в порядке, предусмотренном п. 4 комментируемой статьи;
к компетенции общего собрания акционеров общества относится одобрение сделок, предметом которых (одной или нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество стоимостью 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату; сделок по размещению посредством подписки или реализации обыкновенных акций либо размещению эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных обществом обыкновенных акций, а также сделок, решение об одобрении которых не могло быть принято советом директоров (наблюдательным советом) из-за отсутствия кворума (в обществе с числом акционеров 1000 и менее) или независимых директоров (в обществе, насчитывающем более 1000 акционеров - владельцев голосующих акций).
4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, подлежат одобрению общим собранием акционеров. Как говорилось выше, такие случаи предусмотрены также в п. 2 и 3 данной статьи.
Согласно п. 4 комментируемой статьи подлежат одобрению общим собранием акционеров сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, когда предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.
Вне зависимости от соотношения стоимости имущества, являющегося предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок), к балансовой стоимости активов общества подлежат одобрению общим собранием акционеров сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, когда предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является:
размещение посредством подписки или реализация акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
размещение посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.
Согласно п. 4 комментируемой статьи решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций. В п. 34 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 обращено внимание на то, что в п. 4 комментируемой статьи идет речь о большинстве голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров - владельцев голосующих акций, а не только присутствующих на собрании.
Принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных комментируемой статьей, отнесено к компетенции общего собрания акционеров в соответствии с подп. 15 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона. Согласно п. 3 ст. 49 данного Закона решение по этому вопросу принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (см. комментарий к указанным статьям).
Следует отметить, что в п. 3 ст. 38 Закона о приватизации в качестве одной из особенностей правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), установлено, что представители России, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решения о совершении открытым акционерным обществом указанных в комментируемой главе сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
5. В п. 5 комментируемой статьи предусмотрено исключение из установленного в п. 4 данной статьи правила об одобрении общим собранием акционеров сделок, в совершении которых имеется заинтересованность: не требует одобрения общего собрания акционеров сделка, подпадающая под признаки, предусмотренные в п. 4 статьи, в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым.
Предусмотренное в п. 5 комментируемой статьи исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров. В п. 16 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 также разъяснено, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если она совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, начавшейся до того момента, когда соответствующее лицо стало заинтересованным. Данная рекомендация проиллюстрирована следующими примерами:
из материалов дела следовало, что между обществом и другой стороной (обществом с ограниченной ответственностью) в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности был заключен договор поставки. Срок действия договора составлял шесть месяцев. Товары поставлялись отдельными партиями в обусловленные сроки. Сумма оплаты по договору превышала 2% активов общества-покупателя. Через месяц после заключения договора генеральный директор общества-покупателя приобрел более 20% доли в уставном капитале общества-поставщика, т.е. стал лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки. Общее собрание акционеров общества было проведено после возникновения и исполнения обязательств по оспариваемому договору. При таких обстоятельствах оспариваемый договор не требовал одобрения общего собрания акционеров;
в другом случае арбитражный суд обоснованно признал необходимым соблюдение требований комментируемой статьи при заключении сделки в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышала 2% активов акционерного общества. На момент заключения сделки генеральный директор этого общества являлся лицом, заинтересованным в ее совершении, поскольку занимал должность члена совета директоров общества с ограниченной ответственностью - другой стороны сделки. В этом случае решение о заключении такой сделки должно быть принято общим собранием акционеров.
6. Пункт 6 комментируемой статьи определяет требования к содержанию решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.
В частности, согласно ч. 1 данного пункта в таком решении должны быть указаны следующие сведения:
лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) сделки или выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке. О лицах, которые могут признаваться выгодоприобретателем в сделках с заинтересованностью, говорится в п. 1 Постановления Пленума ВАС России от 20 июня 2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" (эти разъяснения приведены в комментарии к ст. 81 Закона);
цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Порядок определения цены сделки определен в п. 7 комментируемой статьи (см. ниже). Согласно п. 1 ст. 432 части первой ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В п. 34 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 обращено внимание на то, что сведения, предусмотренные в ч. 1 п. 6 комментируемой статьи, должны быть указаны в решении об одобрении сделки, принимаемом как советом директоров (наблюдательным советом) общества, так и общим собранием акционеров.
В п. 5.7 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров установлено, что в случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос об одобрении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в протоколе общего собрания акционеров, протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании и отчете об итогах голосования на общем собрании указываются: число голосов, которыми по указанному вопросу обладали все лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не заинтересованные в совершении обществом сделки; число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, не заинтересованные в совершении обществом сделки, принявшие участие в общем собрании; число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования ("за", "против" и "воздержался").
В соответствии с п. 3.6 названного Положения перечень совершенных обществом в отчетном году сделок, признаваемых в соответствии с комментируемым Законом сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, с указанием по каждой сделке заинтересованного лица (лиц), существенных условий и органа управления общества, принявшего решение о ее одобрении, должен содержаться в годовом отчете общества, выносимого на утверждение годового общего собрания акционеров.
В ч. 2 п. 6 комментируемой статьи предусмотрено, что общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. Согласно данной норме в решении общего собрания акционеров помимо сведений, перечисленных выше, должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена эта сделка (сделки). Решение общего собрания акционеров об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и заинтересованным лицом в будущем, имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.
Как разъяснено в п. 35 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, решение общего собрания акционеров об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и заинтересованным лицом в будущем, распространяется на сделки, заключаемые с одобрения общего собрания акционеров (п. 4 комментируемой статьи), а также на сделки, совершаемые на основании решений совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 и 3 комментируемой статьи), если в решении общего собрания не предусмотрено иное; положения п. 6 комментируемой статьи об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, распространяются на сделки, заключаемые обществом с заинтересованным лицом либо с иными юридическими и физическими лицами, указанными в ч. 2 п. 1 ст. 81 Закона.
7. Положение п. 7 комментируемой статьи в отношении порядка определения цены отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, отсылает к ст. 77 комментируемого Закона, что в силу п. 1 указанной статьи означает прежде всего необходимость определения рыночной стоимости указанного имущества.
Как разъяснялось в п. 15 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62, стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона и не может быть ниже рыночной цены этого имущества.
8. В п. 8 комментируемой статьи предусмотрены полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг по установлению дополнительных требований к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.
Следует отметить, что согласно подп. 6 п. 3 ст. 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ) информация о сделках, признаваемых федеральными законами сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, которые совершены в процессе размещения ценных бумаг, должна быть указана в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Соответствующие вопросы регулируются также Стандартами эмиссии и регистрации проспектов и Положением о раскрытии информации эмитентами.