Комментарий к статье 81

1. В комментируемой главе определен порядок заключения обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Аналогично сказанному выше (см. комментарий к 78 Закона), следует отметить, что часть первая ГК РФ норм, непосредственно регламентирующих совершение юридическими лицами таких сделок, не содержит. Необходимо также привести правовую позицию, изложенную в Постановлении КС России от 10 апреля 2003 г. N 5-П: в силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами; глава XI комментируемого Закона (ст. 81 - 84), регламентирующая сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, закрепляет комплекс мер, направленных на защиту имущественных интересов акционеров, в т.ч. миноритарных, и акционерного общества в целом в связи с совершением таких сделок, в частности предусматривает возможность признания их недействительными в исковом порядке. Согласно п. 5 ст. 79 комментируемого Закона в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения комментируемой главы.
В ч. 1 п. 1 комментируемой статьи перечислены лица, заинтересованность которых в совершении сделки имеет значение для признания ее сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и, соответственно, для применения положений комментируемой главы:
члены совета директоров (наблюдательного совета) обществ;
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), в т.ч. управляющая организация или управляющий;
члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);
акционеры общества, имеющие совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества (о понятии аффилированных лиц см. комментарий к ст. 93 Закона);
лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания. Таковыми, в частности, являются основные хозяйственное общество (товарищества) по отношению к дочернему обществу и преобладающее общество по отношению к зависимому обществу (см. комментарий к ст. 6 Закона).
В ч. 2 п. 1 комментируемой статьи указаны обстоятельства, при наличии которых перечисленные выше лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки. В отношении этих положений представляется целесообразным привести разъяснения, данные в п. 33 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19:
при разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, необходимо учитывать, что предусмотренные Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, указанных в ч. 2 того же пункта, а именно: если указанные лица, их родственники, названные в Законе (члены семьи), или аффилированные лица являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; если кто-либо из этих лиц является владельцем (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентов акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в данной сделке; если кто-то из перечисленных лиц занимает должности в органах управления юридического лица, участвующего в совершении сделки или являющегося выгодоприобретателем, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
для признания сделки, подпадающей под признаки, указанные в комментируемой статье, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки. В п. 14 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 также отмечалось, что в силу комментируемой статьи заинтересованность в совершении обществом сделки необходимо устанавливать на момент ее совершения.
Необходимо обратить внимание на то, что перечень обстоятельств, при наличии которых лица, перечисленные в ч. 2 п. 1 комментируемой статьи, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, не является исчерпывающим: согласно абз. 5 данной части уставом общества могут быть предусмотрены и иные случаи.
Перечень сделок, которые могут быть признаны сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, довольно широк. Непосредственно в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи указано, что такими сделками наряду с прочим (как представляется, прежде всего, со сделками, связанными с отчуждением или приобретением имущества) могут быть признаны заем, кредит, залог, поручительство. Разумеется, к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность, могут быть отнесены и другие сделки, в частности сделка по уступке права (требования), соглашение о переводе долга одним обществом на другое (см. комментарий к ст. 78 Закона).
Следует также иметь в виду, что в п. 1 Постановления Пленума ВАС России от 20 июня 2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" <228> при применении нормы п. 1 комментируемой статьи предписано исходить из того, что выгодоприобретателем в сделке признается не являющееся стороной в сделке лицо, которое в результате ее совершения может быть освобождено от обязанностей перед акционерным обществом (в частности, вследствие предоставления должнику согласия на перевод его долга перед обществом на другое лицо), а также лицо, непосредственно получающее права по данной сделке (в частности, выгодоприобретатель по договору страхования, выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со ст. 430 части первой ГК РФ); кроме того, в качестве выгодоприобретателя может рассматриваться должник по обязательству, в обеспечение исполнения которого акционерное общество предоставляет поручительство либо имущество в залог, за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор о залоге совершен акционерным обществом не в интересах должника или без его согласия; так, заключение акционерным обществом соглашения с должником об условиях предоставления кредитору поручительства или залога в обеспечение исполнения обязательств должника свидетельствует о том, что должник является выгодоприобретателем в соответствующем договоре поручительства или договоре о залоге.
--------------------------------
<228> ВВАС РФ. 2007. N 8.

2. В пункте 2 комментируемой статьи предусмотрены случаи, на которые не распространяются положения комментируемой главы, регламентирующие сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.
Так, положения гл. XI Закона не применяются:
к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. До того, как данное положение было закреплено в соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ, в п. 11 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 разъяснялось, что в случае, если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение;
к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества. Подразумевается, что в этом случае интересы общества и акционеров совпадают;
при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Следует отметить, что положение в отношении ценных бумаг, конвертируемых в акции, включено в п. 2 комментируемой статьи в соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ и действует с 30 декабря 2005 г. Внесенное указанным Федеральным законом уточнение в порядок принятия решений о выпуске ценных бумаг, конвертируемых в акции, приравнивает его к порядку принятия решений о размещении акций, установленному в п. 2 ст. 28 комментируемого Закона. Порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, определен в ст. 41 данного Закона (см. комментарии к указанным статьям);
при приобретении и выкупе обществом размещенных акций. В этом случае должны соблюдаться правила гл. IX комментируемого Закона, регулирующие приобретение и выкуп обществом размещенных акций;
при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ (до внесения изменений Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ предусматривалось условие - если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества). Общие положения о реорганизации общества содержатся в ст. 15 комментируемого Закона; порядок реорганизации общества в форме слияния определен в ст. 16 данного Закона, в форме присоединения - в ст. 17 Закона;
к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами. Данное положение включено в п. 2 комментируемой статьи в соответствии с Федеральным законом от 31 декабря 2005 г. N 208-ФЗ, в пояснительной записке к проекту которого отмечалось, что изменения направлены на устранение противоречий в законодательстве РФ, которое регулирует деятельность естественных монополий, созданных в форме акционерных обществ; исключение из перечня заинтересованных сделок договоров оказания услуг субъектами естественных монополий, цены или тарифы которых установлены государством и обязательны для них в силу Закона, обеспечит права потребителей; отмена предварительного рассмотрения и одобрения условий договора не повлечет нарушения прав акционеров общества, которое является потребителем услуг, поскольку цены таких услуг подлежат утверждению уполномоченными государственными органами; субъект естественной монополии и потребитель услуг обязаны руководствоваться установленными ценами и не вправе их изменять. До внесения изменений Федеральным законом от 31 декабря 2005 г. N 208-ФЗ Президиум ВАС России в п. 19 информационного письма от 13 марта 2001 г. N 62 разъяснил, что заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер, в т.ч. в силу закона.
Как разъяснено в п. 35 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, содержащийся в п. 2 комментируемой статьи перечень случаев, в которых положения комментируемой главы о предварительном одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяются, является исчерпывающим. В то же время такие случаи могут предусматриваться иными федеральными законами, например Федеральным законом от 13 октября 2008 г. N 173-ФЗ "О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации" <229>.
--------------------------------
<229> СЗ РФ. 2008. N 42. Ст. 4698.