Комментарий к статье 79

1. В пункте 1 комментируемой статьи установлено, что крупная сделка подлежит одобрению советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Случаи и порядок одобрения крупной сделки советом директоров (наблюдательным советом) общества определены в п. 2 данной статьи, общим собранием акционеров - в п. 3 статьи. Правила определения доли стоимости имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связана крупная сделка, в балансовой стоимости активов общества закреплены в п. 1 ст. 78 Закона (см. указанную статью и комментарий к ней).
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи одобрению советом директоров (наблюдательного совета) общества подлежит крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. Одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных гл. X Закона, отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества также в соответствии и с подп. 15 п. 1 ст. 65 Закона (см. комментарий к указанной статье).
Согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи решение об одобрении крупной сделки принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В п. 32 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что выбывшими, в частности, являются члены совета директоров (наблюдательного совета), полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 Закона). В п. 9 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 также разъяснялось, что, исходя из этого, наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета; при этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу.
В части 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрены возможные последствия на тот случай, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто:
в этом случае по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров;
решение об одобрении крупной сделки в таком случае принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (следует отметить, что простым большинством, а не большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, как это предусмотрено в п. 3 комментируемой статьи для одобрения крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества).
В пункте 1 ст. 75 комментируемого Закона предусмотрено, что акционеры - владельцы голосующих акций в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 комментируемой статьи, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (см. комментарий к указанной статье).
3. Согласно п. 3 комментируемой статьи одобрению общим собранием акционеров подлежит крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества.
Принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных данной статьей, отнесено к компетенции общего собрания акционеров также в соответствии и с подп. 16 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона. При этом согласно п. 3 ст. 49 данного Закона решение об одобрении крупных сделок принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (см. комментарии к указанным статьям).
В пункте 3 комментируемой статьи установлено, что решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Согласно разъяснению, данному в п. 10 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62, сделка по приобретению акционерным обществом имущества, стоимость которого превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не может заключаться на основании решения совета директоров общества. Как указал Президиум ВАС России на примере конкретного дела, наличие у членов совета директоров акционерного общества акций, позволяющих им при голосовании на общем собрании принимать решение о совершении крупной сделки, сумма которой превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не дает им права брать на себя функции общего собрания акционеров; для совершения такой сделки в соответствии с комментируемой статьей во всех случаях необходимо решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством голосов.
Следует отметить, что в п. 3 ст. 38 Закона о приватизации в качестве одной из особенностей правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), установлено, что представители России, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решения о совершении открытым акционерным обществом указанных в гл. X комментируемого Закона крупных сделок.
4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет требования к содержанию решения об одобрении крупной сделки. В частности, в таком решении должны быть указаны следующие сведения:
лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) сделки или выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке. Для получения представления о понятии выгодоприобретателя представляется целесообразным обращаться к соответствующим разъяснениям, данным в п. 1 Постановления Пленума ВАС России от 20 июня 2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" (эти разъяснения приведены в комментарии к ст. 81 Закона);
цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Порядок определения цены сделки определен в п. 7 комментируемой статьи (см. ниже). Согласно п. 1 ст. 432 части первой ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Перечисленные сведения должны быть указаны в решении об одобрении крупной сделки, принимаемом как советом директоров (наблюдательным советом) общества, так и общим собранием акционеров.
Следует отметить, что согласно подп. 6 п. 3 ст. 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ) информация о сделках, признаваемых федеральными законами крупными сделками, которые совершены в процессе размещения ценных бумаг, должна быть указана в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Соответствующие вопросы регулируются также Стандартами эмиссии и регистрации проспектов и Положением о раскрытии информации эмитентами.
5. На тот случай, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, в п. 5 комментируемой статьи установлено, что к порядку совершения такой сделки применяются только положения гл. XI комментируемого Закона (ст. 81 - 84), т.е. только правила о совершении сделки с заинтересованностью. Данное правило предопределено тем, что гл. XI комментируемого Закона устанавливает правила совершения обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, более жесткие по сравнению с установленными комментируемой главой правилами совершения обществом крупных сделок.
6. По общему правилу, закрепленному в ст. 168 части первой ГК РФ, сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна (т.е. недействительна независимо от признания ее таковой судом, п. 1 ст. 166), если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима (т.е. недействительна в силу признания ее таковой судом, п. 1 ст. 166), или не предусматривает иных последствий нарушения. В силу п. 6 комментируемой статьи крупная сделка, совершенная с нарушением требований комментируемого Закона, может быть признана недействительной. Иначе говоря, такая сделка является оспоримой.
Согласно п. 2 ст. 166 ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в данном Кодексе. Однако ГК РФ не предусматривает регулирование крупных сделок, и, соответственно, в нем не определено, какие лица могут заявлять требования о признании таких сделок недействительными. Лица, которые имеют право обратиться в суд с иском о признании недействительной крупной сделки, совершенной с нарушением требований, предусмотренных комментируемым Законом, определены в п. 6 комментируемой статьи - само общество и акционеры. Из разъяснений, данных в п. 17 и 18 указанного информационного письма (эти разъяснения упомянуты в комментарии к ст. 84 Закона), следует, что не вправе оспаривать крупную сделку как лицо, не участвующее в сделке, так и прокурор.
Как разъяснено в п. 36 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, иски о признании крупных сделок, заключенных с нарушением установленных законом требований, недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок. В соответствии с указанной нормой (в ред. Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 109-ФЗ <225>) срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Там же установлено, что течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (п. 1 ст. 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. Согласно правовой позиции КС России, выраженной в Постановлении от 10 апреля 2003 г. N 5-П <226>, исходя из предназначения и принципов института исковой давности, обусловленных положениями Конституции РФ, течение этого срока должно начинаться с того момента, когда правомочное лицо узнало или реально имело возможность узнать не только о факте совершения сделки, но и о том, что она совершена лицами, заинтересованными в ее совершении.
--------------------------------
<225> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3120.
<226> СЗ РФ. 2003. N 17. Ст. 1656.

Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст. 167 ГК РФ:
недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (п. 1);
при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (п. 2);
если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время (п. 3).
В соответствии с ч. 2 п. 6 комментируемой статьи срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит. Данное положение является новеллой, введенной Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ. Согласно ч. 9 ст. 15 этого Закона положения о сроках и порядке их исчисления, предусмотренные п. 6 комментируемой статьи в новой редакции, применяются к требованиям, право на предъявление которых возникло со дня вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ (т.е. с 21 октября 2009 г.); к требованиям, право на предъявление которых возникло до дня вступления в силу данного Закона, указанные положения применяются, если период между днем вступления в силу Закона и истечением срока, предусмотренного действовавшим до дня вступления в силу Закона законодательством, превышает срок, предусмотренный указанными положениями; в этих случаях такие сроки исчисляются со дня вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ.
В части 3 п. 6 комментируемой статьи определен перечень обстоятельств, при наличии одного из которых суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных комментируемым Законом требований к ней, недействительной. Эти положения также являются нововведениями Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ. Этим же Законом в п. 9 ст. 49 и п. 7 ст. 68 комментируемого Закона включены нормы, согласно которым признание решений общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении крупных сделок недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными (см. комментарии к указанным статьям).
7. Положения комментируемой статьи, определяющие порядок одобрения крупной сделки, согласно ее п. 7 не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора). Следует добавить, что согласно рекомендации, данной в п. 11 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62, в случае, если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.