Комментарий к статье 78

1. В положениях комментируемой главы определен порядок совершения обществом крупных сделок. Часть первая ГК РФ норм, непосредственно регламентирующих совершение юридическими лицами таких сделок, не содержит. Комментируемая статья определяет критерии, в соответствии с которыми совершаемые обществом сделки (несколько взаимосвязанных сделок) подлежат отнесению к крупным сделкам и, соответственно, подпадают под правовой режим, предусмотренный комментируемой главой.
Согласно ч. 1 п. 1 комментируемой статьи крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Как разъяснялось в п. 2 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" <221>, при решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала. В п. 3 этого же информационного письма пояснено, что при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).
--------------------------------
<221> ВВАС РФ. 2001. N 7.

В ст. 35 комментируемого Закона используется понятие чистых активов общества. В п. 3 указанной статьи закреплено, что стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Минфином России и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Однако как разъяснено в информационном письме ФКЦБ России от 16 октября 2001 г. N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества" <222>, исходя из смысла комментируемой статьи, при классификации сделок в качестве крупных балансовая стоимость активов общества не может признаваться тождественной стоимости чистых активов общества, поскольку стоимость чистых активов является самостоятельным показателем, используемым, в частности, при определении права общества на выплату дивидендов; при этом под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.
--------------------------------
<222> Вестник ФКЦБ России. 2001. N 10.

Крупными сделками могут быть признаны различные виды сделок: сделки (несколько взаимосвязанных сделок), связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества. Непосредственно в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи указано, что крупными сделками могут быть признаны заем, кредит, залог, поручительство. В п. 30 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что этот перечень видов сделок, на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, установленный ст. 78 и 79 Закона, не является исчерпывающим. Как указал Пленум ВАС, к таким сделкам (при соответствующей сумме сделки) могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества.
В отношении видов сделок, которые могут быть признаны крупными сделками, в информационном письме Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 даны следующие рекомендации:
кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества общества (п. 1);
нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25% балансовой стоимости активов общества - поручителя (п. 4);
сделка по уступке права (требования) должна рассматриваться как крупная и заключаться с соблюдением требований, установленных ст. 78 и 79 Закона, если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов общества (п. 6);
соглашение о переводе долга одним акционерным обществом на другое общество в порядке, предусмотренном ст. 391 части первой ГК РФ, должно заключаться с соблюдением требований ст. 79 Закона, если сумма переводимого долга превышает 25% балансовой стоимости активов акционерного общества, принимающего долг (п. 7).
В п. 40 информационного письма Президиума ВАС России от 11 января 2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой" <223> приведен пример, когда суд с учетом срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества признал договор аренды крупной сделкой для арендодателя, поскольку в результате ее исполнения фактически была прекращена его производственная деятельность.
--------------------------------
<223> ВВАС РФ. 2002. N 3.

Непосредственно в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи установлен следующий перечень сделок, являющихся исключением из установленных Законом правил заключения крупных сделок (в п. 30 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что данный перечень сделок является исчерпывающим):
сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;
сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;
сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.
Следует отметить, что согласно п. 7 ст. 79 комментируемого Закона предусмотренный этой статьей порядок одобрения крупных сделок не применяется к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.
В соответствии с разъяснением, данным в п. 30 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).
Согласно правовой позиции Президиума ВАС России, выраженной в Постановлении от 15 февраля 2005 г. по делу N 12856/04 <224>, для определения, совершена ли сделка в рамках обычной хозяйственной деятельности и требуется ли соблюдение установленного законом порядка ее одобрения, прежде всего должны быть выявлены правовая природа сделки и цель ее совершения. Как указал Президиум ВАС России в этом Постановлении, рассматривая исковые требования о признании недействительными сделок по выдаче векселей, суды не приняли во внимание, что подобные сделки по своему характеру не содержат указания об основаниях их совершения; в силу этого данные сделки могут быть оценены с точки зрения их связи с процессом хозяйственной деятельности только с учетом отношений, лежащих в основании их совершения.
--------------------------------
<224> ВВАС РФ. 2005. N 6.

В п. 5 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 приведен пример, в связи с которым разъяснено, что к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита.
В ч. 1 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется предусмотренный комментируемым Законом порядок одобрения крупных сделок. Как указал Пленум ВАС России в п. 30 Постановления от 18 ноября 2003 г. N 19, таким случаем, например, может быть договор аренды без права выкупа арендованного имущества. При рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок, т.е. сделок, предусмотренных уставом общества, Пленум ВАС России предписал арбитражным судам руководствоваться положениями ст. 174 части первой ГК РФ о последствиях ограничения полномочий на совершение сделки: если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.
Часть 2 п. 1 комментируемой статьи содержит правила определения доли стоимости имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связана сделка (несколько взаимосвязанных сделок), в балансовой стоимости активов общества:
в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета;
в случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена его приобретения.
Как разъяснено в п. 31 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, решая вопрос о том, подлежит ли данная сделка отнесению к крупной, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.
2. Положение п. 2 комментируемой статьи в отношении порядка определения цены отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки отсылает к ст. 77 комментируемого Закона, что в силу п. 1 указанной статьи означает прежде всего необходимость определения рыночной стоимости указанного имущества.
В п. 8 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. N 62 разъяснено, что в тех случаях, когда сделка по приобретению или отчуждению обществом имущества (связанная с возможностью отчуждения имущества) не относится к крупным, рыночная стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества может определяться генеральным директором общества по соглашению с другой стороной, участвующей в сделке, если необходимость передачи данного вопроса на решение совета директоров или общего собрания акционеров не предусмотрена иными нормами законодательства (например, в связи с заключением сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, - ст. 83 Закона; при приобретении и выкупе обществом акций у акционеров - ст. 72, 76 Закона).