Комментарий к статье 77

1. В части 1 п. 1 комментируемой статьи установлено, что в случаях, когда в соответствии с комментируемым Законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.
Комментируемым Законом предусмотрено, что советом директоров (наблюдательным советом) общества определяется: денежная оценка имущества, вносимого в оплату дополнительных акций, при оплате дополнительных акций неденежными средствами (п. 3 ст. 34 Закона); цена, по которой осуществляется оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки (п. 1 ст. 36 Закона); цена, по которой осуществляется оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки (п. 1 ст. 38 Закона); цена приобретения обществом размещенных акций (п. 4 ст. 72 Закона); цена выкупа обществом размещенных акций (п. 3 ст. 75 Закона); цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг), являющегося предметом крупной сделки (п. 2 ст. 78 Закона); цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг, являющихся предметом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 7 ст. 83 Закона). Определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества также в соответствии с подп. 7 п. 1 ст. 65 комментируемого Закона.
В части 2 п. 1 комментируемой статьи установлены особенности принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества об определении цены (денежной оценки) имущества в случае, если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества:
в обществе с числом акционеров до одной тысячи цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки;
в обществе с числом акционеров одна тысяча и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки.
Понятие заинтересованности в совершении сделки определено в п. 1 ст. 81 комментируемого Закона, понятие независимого директора - в п. 3 ст. 83 данного Закона (см. указанные статьи и комментарии к ним).
На случай, когда количество незаинтересованных директоров менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и (или) если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества не являются независимыми директорами, Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ в п. 1 комментируемой статьи включена часть 3, согласно которой цена (денежная оценка) имущества может быть определена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном пунктом 4 ст. 83 комментируемого Закона, т.е. в том же порядке, что и для принятия решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (см. указанную статью и комментарий к ней).
Согласно рекомендациям, данным в п. 12 информационного письма Президиума ВАС России от 21 апреля 1998 г. N 33, решение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества об определении стоимости имущества (включая стоимость акций), принятое на основании комментируемой статьи, может быть оспорено в судебном порядке, если советом директоров при его вынесении допущено нарушение требований, предусмотренных законом. Данная позиция согласуется с общим разъяснением, данным в п. 27 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19: решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера; ответчиком по такому делу является акционерное общество.
2. Положения п. 2 комментируемой статьи регламентируют привлечение для определения рыночной стоимости имущества независимого оценщика.
Согласно ч. 1 данного пункта общество вправе привлекать независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества. Речь идет о случаях, когда в силу комментируемого Закона привлечение независимого оценщика для общества не является обязательным.
В части 2 п. 2 комментируемой статьи установлено, что привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для общества:
при определении цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со ст. 76 Закона. Пунктом 3 ст. 75 Закона предусмотрено, что независимым оценщиком должна быть определена рыночная стоимость акций, выкупаемых обществом по требованию акционеров;
в иных случаях, если это прямо предусмотрено комментируемым Законом. В частности, согласно п. 3 ст. 34 Закона при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом.
Правовые основы регулирования оценочной деятельности определяет Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" <218>, что и закреплено в его ст. 2. Понятием "оценщики" в названном Законе согласно ч. 1 его ст. 4 (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 157-ФЗ <219>) обозначаются субъекты оценочной деятельности, в качестве которых признаются физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями данного Закона. Согласно ч. 2 указанной статьи оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом, которое соответствует условиям, установленным статьей 15.1 названного Закона.
--------------------------------
<218> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813.
<219> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3456.

Независимости оценщика посвящена ст. 16 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", согласно которой:
оценка объекта оценки не может проводиться оценщиком, если он является учредителем, собственником, акционером, должностным лицом или работником юридического лица - заказчика, лицом, имеющим имущественный интерес в объекте оценки, либо состоит с указанными лицами в близком родстве или свойстве (ч. 1);
проведение оценки объекта оценки не допускается, если: в отношении объекта оценки оценщик имеет вещные или обязательственные права вне договора; оценщик является участником (членом) или кредитором юридического лица - заказчика либо такое юридическое лицо является кредитором или страховщиком оценщика (ч. 2);
не допускается вмешательство заказчика либо иных заинтересованных лиц в деятельность оценщика, если это может негативно повлиять на достоверность результата проведения оценки объекта оценки, в т.ч. ограничение круга вопросов, подлежащих выяснению или определению при проведении оценки объекта оценки (ч. 3);
размер оплаты оценщику за проведение оценки объекта оценки не может зависеть от итоговой величины стоимости объекта оценки (ч. 4).
Следует отметить, что привлечение независимого оценщика предусмотрено нормами гл. XI.1 Закона, введенной в соответствии с Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ с 1 июля 2006 г.: для определения цены рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения (в случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, п. 4 ст. 84.2 Закона); для определения рыночной стоимости ценных бумаг, которыми может осуществляться оплата приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения (если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, п. 5 ст. 84.2 Закона); для определения рыночной стоимости ценных бумаг, выкупаемых по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого общества (п. 4 ст. 84.8 Закона). В этих случаях независимый оценщик, однако, привлекается не обществом, а лицом, владеющим крупным пакетом ценных бумаг открытого общества, для осуществления процедур, предусмотренных гл. XI.1 Закона.
Следует также отметить, что Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ с 1 июля 2006 г. Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" дополнен новой ст. 16.1, предусматривающей ответственность оценщика. Кроме того, предусмотрено ст. 17 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", содержащую положения о страховании гражданской ответственности оценщиков, признать утратившей силу со дня вступления в силу федерального закона, регулирующего условия и порядок осуществления обязательного страхования гражданской ответственности оценщика.
Соответствующим актом явился Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", которым наряду с прочим в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" включена ст. 24.6 об обеспечении имущественной ответственности при осуществлении оценочной деятельности. Согласно указанной статье:
убытки, причиненные заказчику, заключившему договор на проведение оценки, или имущественный вред, причиненный третьим лицам вследствие использования итоговой величины рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанной в отчете, подписанном оценщиком или оценщиками, подлежат возмещению в полном объеме за счет имущества оценщика или оценщиков, причинивших своими действиями (бездействием) убытки или имущественный вред при осуществлении оценочной деятельности, или за счет имущества юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор (ч. 1);
юридическое лицо, с которым оценщик заключил трудовой договор, может указать в договоре на проведение оценки условия принятия на себя обязательства по дополнительному обеспечению обязанности оценщика возместить убытки, причиненные заказчику, заключившему договор на проведение оценки, или имущественный вред, причиненный третьим лицам (ч. 2);
в целях обеспечения имущественной ответственности членов саморегулируемой организации оценщиков перед заключившими договор на проведение оценки заказчиком и (или) третьими лицами саморегулируемая организация оценщиков обязана предъявлять к своим членам требования об использовании следующих видов обеспечения такой ответственности: заключение предусмотренного статьей 24.7 названного Закона договора обязательного страхования ответственности оценщика при осуществлении оценочной деятельности, размер страховой суммы в котором не может быть менее чем 300 тыс. руб.; формирование компенсационного фонда саморегулируемой организации оценщиков, в который каждым членом саморегулируемой организации оценщиков должен быть внесен обязательный взнос в размере не менее чем 30 тыс. руб. (ч. 3).
В соответствии с п. 1 ст. 89 Закона отчеты независимых оценщиков подлежат хранению обществом.
В части 3 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено исключение из установленного в ч. 2 данного пункта правила об обязательном привлечении независимого оценщика в случаях, предусмотренных комментируемым Законом: привлечение независимого оценщика необязательно в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати; для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.
Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-52/пс утвержден Порядок расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли <220>. Указанным Постановлением ФКЦБ России установлено, что названный Порядок непосредственно применяется в следующих случаях: при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц в порядке, предусмотренном гл. 23 части второй НК РФ, при переоценке вложений в ценные бумаги; при оценке ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения по маржинальным сделкам; иных случаях, если это предусмотрено нормативными правовыми актами РФ. Вместе с тем названный Порядок рекомендуется применять при определении (расчете) рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов в случаях, предусмотренных законодательством об акционерных обществах, а также иных случаях, когда это предусмотрено нормативными правовыми актами РФ.
--------------------------------
<220> РГ. N 16. 2004. 30 января.

3. В положениях п. 3 комментируемой статьи предусмотрены особенности определения цены (денежной оценки) имущества, цены размещения эмиссионных ценных бумаг общества, цены выкупа акций общества (в юридико-технических целях обозначаются сокращением "цена объектов") советом директоров (наблюдательным советом) общества в случае, если владельцем от 2 до 50% включительно голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование. Данные положения изложены в редакции Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ, до издания которого в п. 3 комментируемой статьи содержалось единственное положение: в случае, если владельцем более 2% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.
В соответствии с ч. 1 п. 3 комментируемой статьи в случае, указанном в данной норме, обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ (в юридико-технических целях обозначается сокращением "уполномоченный орган"), о принятом советом директоров (наблюдательным советом) общества решении об определении цены объектов. Указанным уполномоченным органом в соответствии с ч. 2 п. 1 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утв. Постановлением Правительства РФ от 5 июня 2008 г. N 432 "О Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом", является Росимущество. В ч. 2 п. 3 комментируемой статьи определен открытый перечень документов, которые подлежат представлению в уполномоченный орган в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения об определении цены объектов.
В части 3 п. 3 комментируемой статьи предусмотрено право уполномоченного органа направить в общество мотивированное заключение. Согласно данной норме мотивированное заключение может быть направлено только в срок, не превышающий 20 дней с даты получения указанных в ч. 2 данного пункта документов. В случае, если уполномоченный орган не направил в общество заключение в указанный срок, то в соответствии с ч. 9 данного пункта цена объектов признается достоверной и рекомендуемой для совершения сделки.
Как установлено в ч. 5 п. 3 комментируемой статьи, в общество мотивированное заключение уполномоченного органа направляется в случае принятия уполномоченным органом решения о несоответствии цены объектов, определенной решением совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с данной статьей без привлечения оценщика, сложившимся рыночным ценам на аналогичные объекты. Это правило предваряет положение ч. 4 данного пункта о том, что уполномоченный орган рассматривает представленные документы и осуществляет проверку на соответствие решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов сложившимся рыночным ценам на аналогичные объекты в случаях, если в соответствии с комментируемым Законом привлечение оценщика не является обязательным. Согласно ч. 5 п. 3 комментируемой статьи в случае получения указанного в данной норме заключения совет директоров (наблюдательный совет) общества принимает решение об отказе от совершения сделки или принимает решение об определении цены объектов с обязательным привлечением оценщика и соблюдением порядка, установленного данной статьей.
В соответствии с ч. 5 п. 3 комментируемой статьи мотивированное заключение уполномоченного органа направляется в саморегулируемую организацию оценщиков, членом которой является оценщик, осуществивший оценку, в случае принятия уполномоченным органом решения о несоответствии отчета об оценке, подготовленного оценщиком, стандартам оценки и законодательству об оценочной деятельности для проведения саморегулируемой организацией экспертизы соответствующего отчета об оценке. Это правило предваряет положение ч. 4 данного пункта о том, что уполномоченный орган рассматривает представленные документы и осуществляет проверку на соответствие отчета об оценке, подготовленного оценщиком, стандартам оценки и законодательству об оценочной деятельности.
В части 7 п. 3 комментируемой статьи установлено, что в случае направления в саморегулируемую организацию оценщиков указанного мотивированного заключения уполномоченный орган выносит предписание о приостановлении исполнения решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об определении цены объектов на срок проведения экспертизы соответствующего отчета об оценке и одновременно уведомляет общество об обращении в саморегулируемую организацию оценщиков для проведения такой экспертизы с приложением указанного предписания и копии направленного мотивированного заключения. Согласно данной норме саморегулируемая организация оценщиков обязана провести такую экспертизу и по ее итогам направить заключение в уполномоченный орган и общество в срок, не превышающий 20 дней со дня получения мотивированного заключения. При этом предусмотрено, что в случае направления саморегулируемой организацией оценщиков по итогам экспертизы отрицательного заключения цена объектов, определенная советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с комментируемой статьей, признается недостоверной. Часть 8 п. 3 комментируемой статьи предусматривает право уполномоченного органа оспорить результаты указанной экспертизы в судебном порядке.
В части 6 п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что заключение уполномоченного органа может быть оспорено в судебном порядке по иску общества. Как представляется, в данной норме речь идет только о том заключении уполномоченного органа, которое направляется в общество.
Часть 10 п. 3 комментируемой статьи регламентирует процедуру признания недействительной сделки, которая совершена обществом с нарушением порядка, установленного данной статьей, или цена которой является в соответствии с данным пунктом недостоверной: такая сделка может быть признана недействительной по иску уполномоченного органа в течение шести месяцев со дня, когда уполномоченный орган узнал или должен был узнать о совершении сделки. При этом по аналогии с нормой п. 7 ст. 49 комментируемого Закона в ч. 11 п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что суд с учетом всех обстоятельств дела вправе отказать в признании сделки недействительной, если обществом будет доказано, что допущенные нарушения не являются существенными и сделка не повлекла за собой причинение убытков обществу, государству и (или) муниципальному образованию.
4. Пункт 4 включен в комментируемую статью Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ в рамках совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов.
В части 1 данного пункта аналогично новым, введенным тем же Законом нормам п. 9 ст. 49, п. 7 ст. 68 и п. 3 ст. 70 комментируемого Закона установлено, что признание решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, предусмотренного п. 1 комментируемой статьи, недействительным не влечет за собой признания сделок общества, совершенных по цене, определенной на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, других сделок, решений иных органов общества, выпусков эмиссионных ценных бумаг общества, для совершения, принятия, размещения которых в соответствии с требованиями данного Закона необходимо определение цены по правилам, установленным данной статьей, недействительными.
При этом в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено право лица, права и (или) законные интересы которого нарушены, при обращении в суд соединить требования о признании сделок общества, решений других органов общества, выпусков эмиссионных ценных бумаг общества, для совершения, принятия, размещения которых в соответствии с требованиями комментируемого Закона необходимо определение цены по правилам, установленным данной статьей, недействительными с обжалованием решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи. О порядке обращения с требованиями о признании сделок общества недействительными см. ст. 79 и 84 Закона и комментарии к ним, а о порядке обжалования решения совета директоров (наблюдательного совета) общества - ст. 68 Закона и комментарий к ней.