Комментарий к статье 76

1. Комментируемая статья определяет порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, т.е. устанавливает реализацию принадлежащего акционерам в силу ст. 75 комментируемого Закона права. Следует отметить, что в соответствии с положениями указанных статей Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-39/пз-н утверждено Положение о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров <217>. Названное Положение согласно его п. 1.1 определяет порядок внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, предусмотренного статьями 75 и 76 комментируемого Закона. Действие Положения в соответствии с его п. 1.2 распространяется также на эмитентов ценных бумаг, осуществляющих ведение реестра владельцев именных ценных бумаг самостоятельно.
--------------------------------
<217> РГ. N 127. 2007. 16 июня.

В пункте 1 комментируемой статьи установлена обязанность общества информировать акционеров:
о наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Порядок составления списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, определен в п. 2 ст. 75 Закона;
о цене осуществления выкупа акций. Цена осуществления выкупа акций определяется по правилам, установленным в п. 3 ст. 75 Закона;
о порядке осуществления выкупа акций. Порядок осуществления выкупа акций устанавливается непосредственно комментируемой статьей.
2. Как говорилось выше, в п. 2 ст. 52 Закона установлен перечень сведений, которые должно содержать сообщение о проведении общего собрания акционеров (см. комментарий к ст. 52 Закона). На тот случай, если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций (реорганизация общества, одобрение крупной сделки, внесение изменений и дополнений в устав общества, см. комментарий к ст. 75 Закона), в п. 2 комментируемой статьи установлено, что сообщение о проведении общего собрания акционеров должно содержать сведения, указанные в п. 1 данной статьи: информация о наличии у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа.
3. Исходя из положений п. 3 комментируемой статьи, для реализации права требовать выкупа обществом акций акционеру необходимо направить обществу письменное требование о выкупе принадлежащих ему акций.
В части 1 п. 3 комментируемой статьи установлен перечень сведений, которые должны быть указаны в требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций: место жительства акционера - гражданина или место нахождения акционера - юридического лица; количество акций, выкупа которых требует акционер. Как говорилось выше, согласно п. 1 ст. 75 комментируемого Закона акционер вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ем акций.
В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ в ч. 1 п. 3 комментируемой статьи включено положение о том, что подпись акционера - физического лица, равно как и его представителя, на требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций и на отзыве указанного требования должна быть удостоверена нотариально или держателем реестра акционеров общества. Как представляется, при этом вполне допустимо применение по аналогии положений п. 3 ст. 185 части первой ГК РФ, в которых перечислены доверенности, приравненные к нотариально удостоверенным доверенностям (о таких положениях см. комментарий к ст. 57 Закона).
Часть 2 п. 3 комментируемой статьи устанавливает предельный срок, в течение которого акционер вправе предъявить обществу требование о выкупе акций: не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, которое повлекло возникновение права требовать выкупа обществом акций.
Согласно введенной тем же Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ ч. 3 п. 3 комментируемой статьи с момента получения обществом требования акционера о выкупе принадлежащих ему акций акционер не вправе совершать связанные с отчуждением или обременением этих акций сделки с третьими лицами, о чем держатель реестра акционеров общества обязан внести соответствующую запись в этот реестр. Данный запрет действует до момента внесения в реестр акционеров общества записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу или до момента отзыва акционером требования о выкупе этих акций. Отзыв акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций должен поступить в общество в течение срока, предусмотренного ч. 2 п. 3 комментируемой статьи, т.е. не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, которое повлекло возникновение права требовать выкупа обществом акций.
4. В соответствии с ч. 1 п. 4 комментируемой статьи по истечении 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе. В данной норме также установлен предельный срок исполнения обществом указанной обязанности: 30 дней по истечении 45-дневного срока с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.
Как разъяснено в п. 29 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, при отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, которые предусмотрены ст. 75 и 76 комментируемого Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции; с исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных ст. 75 данного Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии с п. 4 и 5 ст. 32 и п. 1 ст. 49 Закона они имели право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса; в решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать категорию (тип), количество и цену акций, подлежащих выкупу.
В рамках детализации процедуры выкупа акций у акционеров, предъявивших требования о выкупе, Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ в п. 4 комментируемой статьи включены ч. 2 и 3, согласно которым:
на совет директоров (наблюдательный совет) общества возлагается обязанность по утверждению отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций. Указанный отчет должен быть утвержден не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров общества, которое повлекло возникновение права требовать выкупа обществом акций;
на держателя реестра акционеров общества возлагается обязанность по внесению в этот реестр записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу. Такая запись производится на основании указанного выше отчета об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций, утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества, и на основании требований акционера или акционеров о выкупе принадлежащих им акций, а также документов, подтверждающих исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций.
5. Согласно п. 5 комментируемой статьи выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций. Как говорилось выше, цена осуществления выкупа акций определяется по правилам, установленным в п. 3 ст. 75 комментируемого Закона (см. комментарий к указанной статье).
В пункте 5 комментируемой статьи установлен предел общей суммы средств, направляемых обществом на выкуп акций: общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (о понятии чистых активов общества см. комментарий к ст. 35 Закона).
В пункте 1 ст. 35 комментируемого Закона предусмотрено, что в случае отсутствия иных средств для выкупа акций общества может использоваться резервный фонд общества (см. комментарий к указанной статье).
На тот случай, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного предела общей суммы средств, направляемых обществом на выкуп акций, в п. 5 комментируемой статьи предусмотрено, что акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Однако это не означает того, что обязанность общества выкупить акции у акционеров, предъявивших требование о выкупе, не будет исполнена в отношении оставшихся акций. На обеспечение прав акционеров, предъявивших требования о выкупе принадлежащих им акций, направлен ряд норм комментируемого Закона:
выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона, осуществляются в первую очередь при распределении имущества ликвидируемого общества между акционерами (п. 1 ст. 23 Закона);
до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Закона, общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям (п. 1 ст. 43 Закона);
общество не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона (п. 3 ст. 73 Закона).
6. В пункте 6 комментируемой статьи установлен правовой режим акций, выкупленных обществом (следует отметить, что до внесения изменений Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ в данной норме предусматривались особенности правового режима акций, выкупленных обществом, в зависимости от оснований их выкупа - акций, выкупленных обществом в случае его реорганизации, и акций, выкупленных обществом в иных случаях, предусмотренных п. 1 ст. 75 комментируемого Закона):
акции, выкупленные обществом, поступают в его распоряжение;
акции, выкупленные обществом, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды;
акции, выкупленные обществом, должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (точно такой же правовой режим установлен в п. 3 ст. 72 Закона в отношении акций, приобретенных обществом в целях уменьшения уставного капитала общества, см. указанную статью и комментарий к ней).
Практически аналогичный правовой режим установлен в п. 1 ст. 34 комментируемого Закона в отношении не полностью оплаченных акций, распределенных при учреждении общества, право собственности на которые перешло к обществу. Такие акции также не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Отличием является то, что акции, право собственности на которые перешло к обществу, должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости. Кроме того, в указанной норме предусмотрено право уполномоченных государственных органов или органов местного самоуправления предъявить в суд требование о ликвидации общества в случае, если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала (см. комментарий к указанной статье).
Согласно п. 1 ст. 27 Закона выкупленные обществом акции до их погашения являются размещенными (см. комментарий к указанной статье).