Комментарий к статье 75

1. В комментируемой статье установлены основания возникновения у акционеров права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Такое право может возникнуть только у акционеров - владельцев голосующих акций. Как следует из разъяснения, данного в п. 29 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, речь идет о владельцах обыкновенных акций, а также владельцах привилегированных акций, если в соответствии с п. 4 - 5 ст. 32 и п. 1 ст. 49 комментируемого Закона они имели право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса.
В соответствии с п. 1 комментируемой статьи акционеры вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:
реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 комментируемого Закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам (до внесения изменения Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ пункт 1 комментируемой статьи ошибочно отсылал к п. 2 ст. 79 Закона, но эта неясность устранялась рекомендацией, данной в п. 29 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19). Согласно указанной норме решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;
внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Необходимо отметить следующий момент. Как установлено в п. 5 ст. 79 комментируемого Закона, в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл. XI Закона. Соответственно, такая сделка, будучи крупной, подлежит одобрению в порядке, предусмотренном не ст. 79, а ст. 83 данного Закона, в то время как в п. 1 комментируемой статьи указано только на ст. 79 Закона. Представляется, что эта неясность не более чем редакционная неточность текста п. 1 комментируемой, и при одобрении общим собранием акционеров крупной сделки, одновременно являющейся сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, у акционера, голосовавшего против принятия решения либо не принимавшего участия в голосовании, возникает право требовать выкупа акций обществом.
Как разъяснено в п. 29 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный комментируемой статьей, является исчерпывающим; дополнительные основания выкупа обществом акций, предусмотренные Законом о народных предприятиях, распространяются лишь на участников таких обществ. Следует отметить, что в соответствии с п. 12 ст. 6 названного Закона правила комментируемой статьи распространяются только на акционеров народного предприятия - физических лиц, не являющихся его работниками, и юридических лиц.
Постановлением Правительства РФ от 27 февраля 2003 г. N 126 <212> определен порядок отчуждения принадлежащих России акций в случае возникновения у России права требования их выкупа акционерным обществом. Согласно п. 1 указанного Постановления Правительства РФ (в ред. Постановления Правительства РФ от 21 марта 2007 г. N 170 <213>) решение об использовании права требования выкупа акционерным обществом принадлежащих Российской Федерации акций в предусмотренных комментируемой статьей случаях принимается:
--------------------------------
<212> СЗ РФ. 2003. N 9. Ст. 865.
<213> СЗ РФ. 2007. N 13. Ст. 1586.

а) Правительством РФ - в отношении акционерных обществ, предусмотренных распоряжением Правительства РФ от 23 января 2003 г. N 91-р "О перечне открытых акционерных обществ, в отношении которых определение позиции акционера - Российской Федерации осуществляется Правительством Российской Федерации, Председателем Правительства Российской Федерации или по его поручению заместителем Председателя Правительства Российской Федерации" <214>, а также в отношении акционерных обществ, включенных в Перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утв. Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. N 1009 <215>, на основании соответствующего решения Президента РФ;
--------------------------------
<214> СЗ РФ. 2003. N 4. Ст. 377.
<215> СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3313.

б) Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом - во всех иных случаях.
С учетом того, что в п. 4 ст. 60 комментируемого Закона предусмотрено три варианта голосования на общем собрании акционеров по вопросам повестки дня собрания: "за", "против", "воздержался", Президиум ВАС России в Постановлении от 1 июня 2004 г. N 1098/04 по делу N А12-4859/03-с32 <216> выразил правовую позицию, согласно которой выбор акционером варианта "воздержался" означает, что акционер принял участие в голосовании; соответственно, право требовать выкупа обществом акций у акционера как не принявшего участия в голосовании не возникает.
--------------------------------
<216> ВВАС РФ. 2004. N 9.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает составление списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, а также определяет порядок составления такого списка:
указанный список, так же как и список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества;
список составляется на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа акций.
Как представляется, список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется по правилам, предусмотренным в ст. 51 комментируемого Закона для составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
В силу п. 2 ст. 76 комментируемого Закона сообщение акционерам, включенным в список имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о проведении общего собрания акционеров должно содержать сведения о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа.
3. В пункте 3 комментируемой статьи установлено, что выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества. Вопрос определения цены выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества также в соответствии с подп. 7 п. 1 ст. 65 комментируемого Закона.
Выкупная цена акций должна быть не ниже их рыночной стоимости. Рыночная цена должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.
Нормы комментируемой статьи во многом перекликаются с положениями ст. 77 Закона, регулирующими определение рыночной стоимости имущества: в п. 1 также установлено, что цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества должна определяться исходя из их рыночной стоимости; в п. 2 также закреплена обязательность привлечения независимого оценщика для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии с комментируемой статьей. Единственное, что не предусмотрено в п. 3 комментируемой статьи в отличие от ст. 77 Закона, это то, что в случае, если владельцем более 2% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа (п. 3 ст. 77 Закона).