Комментарий к статье 72

1. Комментируемая статья регламентирует порядок приобретения обществом размещенных акций. Необходимо учитывать, что в данной статье речь идет именно о приобретении обществом акций, т.е. о приобретении акций по волеизъявлению общества, в отличие от выкупа акций, который представляет собой также приобретение обществом акций, но вне зависимости от воли общества, а по требованию акционеров.
В части 1 п. 1 комментируемой статьи закрепляется право общества приобретать размещенные им акции в целях уменьшения уставного капитала общества. Для реализации данного права необходимо принятие общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества. Приобретение обществом размещенных акций в целях уменьшения уставного капитала общества возможно только в случае, если это предусмотрено уставом общества.
Возможность уменьшения уставного капитала общества путем приобретения части акций предусмотрена в п. 1 ст. 29 комментируемого Закона. Там же, как и в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, установлено, что уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. В п. 2 ст. 29 данного Закона, так же как и в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, установлено, что решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества принимается общим собранием акционеров (см. комментарий к ст. 29 Закона).
Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества отнесено к компетенции общего собрания акционеров также в соответствии с подп. 7 п. 1 ст. 48 Закона. Согласно п. 2 ст. 49 Закона решение общего собрания акционеров по такому вопросу принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (см. комментарии к ст. 48 и 49 Закона).
В соответствии с ч. 2 п. 1 комментируемой статьи общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала. О минимальном уставном капитале общества см. комментарий к ст. 26 Закона.
Данная норма основана на общем правиле п. 1 ст. 29 комментируемого Закона, согласно которой общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества (как разъяснено в п. 11 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, - не на дату его первоначальной регистрации, см. комментарий к ст. 29 Закона). Следует иметь в виду, что в ч. 2 п. 1 комментируемой статьи говорится о номинальной стоимости акций, остающихся в обращении.
2. Пункт 2 комментируемой статьи регламентирует право общества приобретать размещенные им акции в иных целях, нежели уменьшение уставного капитала общества.
Возможность приобретения обществом акций не в целях уменьшения уставного капитала общества предусмотрена, в частности, в п. 2 ст. 35 комментируемого Закона: приобретение обществом акций за счет специального фонда акционирования работников общества для последующего размещения работникам (см. комментарий к указанной статье). Приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных в п. 2 комментируемой статьи, так же как и приобретение акций в целях уменьшения уставного капитала общества, возможно только в случае, если это предусмотрено уставом общества.
В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи решение о приобретении обществом размещенных им акций в иных целях, нежели уменьшение уставного капитала общества, принимается:
по общему правилу - общим собранием акционеров. В силу п. 2 ст. 49 Закона решение общего собрания акционеров по такому вопросу принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании;
советом директоров (наблюдательным советом) общества - в случае, если уставом общества этому органу принадлежит право принятия такого решения. Приобретение размещенных обществом акций в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества также в соответствии с подп. 8 п. 1 ст. 65 Закона.
Следует иметь в виду, что согласно п. 1 ст. 84.6 комментируемого Закона после получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения решение по вопросу о приобретении открытым обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, принимается только общим собранием акционеров открытого общества (см. комментарий к указанной статье).
Как установлено в ч. 2 п. 2 комментируемой статьи, в случае, если в результате приобретения обществом акций номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества, то общество принимать решение о приобретении обществом акций не вправе. Иначе говоря, общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение о приобретении обществом не более 10% акций, находящихся в обращении, а в случае, если на момент принятия такого решения часть акций уже не находится в обращении, то предельный размер доли приобретаемых акций соответственно снижается.
3. В пункте 3 комментируемой статьи установлены особенности правового режима акций, приобретенных обществом, в зависимости от основания их приобретения.
В случае, если акции приобретены обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, то согласно ч. 1 п. 3 комментируемой статьи такие акции погашаются при их приобретении.
В соответствии с п. 3 ст. 12 комментируемого Закона внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций; внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем погашения принадлежащих обществу собственных акций в случаях, предусмотренных данным Законом, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах погашения акций. Там же установлено, что в этих случаях уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальной стоимости погашенных акций.
В случае, если акции приобретены обществом в иных целях, нежели уменьшение уставного капитала общества, то согласно ч. 2 п. 3 комментируемой статьи: такие акции не предоставляют права голоса; такие акции не учитываются при подсчете голосов; по таким акциям не начисляются дивиденды.
В данной норме установлено, что такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости (до внесения изменений Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ говорилось о том, что должны быть реализованы по их рыночной стоимости) не позднее одного года с даты их приобретения, а также предусмотрено последствие неисполнения этого требования - общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Практически аналогичный правовой режим установлен в п. 1 ст. 34 комментируемого Закона в отношении не полностью оплаченных акций, распределенных при учреждении общества, право собственности на которые перешло к обществу. Такие акции также не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Отличием является то, что акции, право собственности на которые перешло к обществу, должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости. Кроме того, в п. 1 ст. 34 Закона предусмотрено право уполномоченных государственных органов или органов местного самоуправления предъявить в суд требование о ликвидации общества в случае, если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала (см. комментарий к указанной статье).
Согласно п. 1 ст. 27 комментируемого Закона приобретенные обществом акции до их погашения являются размещенными (см. комментарий к указанной статье).
4. В ч. 1 п. 4 комментируемой статьи установлены требования к содержанию решения о приобретении акций. Так, в указанном решении (как и в уведомлении акционеров о принятом решении) должны быть определены:
категории акций - обыкновенные и привилегированные, а для привилегированных акций - типы (с определенным дивидендом, с неопределенным дивидендом, кумулятивные);
количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);
цена приобретения приобретаемых акций. В соответствии с ч. 2 п. 4 комментируемой статьи цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со ст. 77 комментируемого Закона, т.е. исходя из их рыночной стоимости;
форма и срок оплаты приобретаемых акций. Согласно ч. 2 п. 4 комментируемой статьи оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами. Однако при этом допускается, что уставом общества может быть предусмотрена оплата иным имуществом;
срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. В ч. 2 п. 4 комментируемой статьи установлено, что срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней.
В ч. 3 п. 4 комментируемой статьи закреплены право каждого акционера - владельца акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, продать указанные акции, а также корреспондирующая с этим правом обязанность общества их приобрести. Как следует из данной нормы, акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, реализует указанное право путем подачи в общество заявления о приобретении указанных акций обществом.
Выше говорилось, что в п. 1 и 2 комментируемой статьи установлены ограничения на приобретение обществом акций: приобретение обществом акций в целях уменьшения уставного капитала общества не допускается, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала; приобретение обществом акций в иных целях не допускается, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Соответственно, на случай, если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом указанных ограничений, в ч. 3 п. 4 комментируемой статьи установлено, что акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. При этом очередность поступления в общество заявлений о приобретении акций обществом значения не имеет.
Необходимо иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 81 комментируемого Закона при приобретении обществом размещенных акций положения гл. XI Закона о правилах совершения обществом сделки, в которой имеется заинтересованность, не применяются.
5. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает обязательность уведомления акционеров - владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято.
В п. 5 комментируемой статьи определен минимальный срок, не позднее которого общество обязано уведомить акционеров о принятом решении о приобретении акций: не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций (срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, в свою очередь, также не может быть меньше 30 дней).
Согласно п. 5 комментируемой статьи уведомление акционеров о принятом решении о приобретении акций должно содержать те же сведения, которые подлежат указанию в соответствии с ч. 1 п. 4 данной статьи в самом решении: категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.
Пункт 5 комментируемой статьи не устанавливает порядок, в котором должно осуществляться уведомление акционеров о принятом решении о приобретении акций. Как представляется, должен применяться порядок, предусмотренный комментируемым Законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров, т.е. уведомления могут быть:
либо направлены каждому из акционеров, владеющих акциями соответствующей категории (типа), заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления в письменной форме сообщения о проведении общего собрания акционеров, или вручены каждому под роспись;
либо, в случае, если уставом открытого общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликованы открытым обществом в этом печатном издании.
Следует отметить, что комментируемая статья не предусматривает последствий несоблюдения установленных требований при приобретении обществом размещенных акций. Однако в п. 13 информационного письма Президиума ВАС России от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" на примере конкретного дела разъяснено, что сделка по приобретению акционерным обществом размещенных им акций, совершенная с нарушением требований законодательства, недействительна (ничтожна).