Комментарий к статье 7

1. Комментируемая статья вслед за ст. 97 части первой ГК РФ определяет два типа общества - открытое и закрытое. Основные отличия одного типа общества от другого закреплены в п. 2 и 3 комментируемой статьи и детализированы в других статьях комментируемого Закона: открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, закрытое - нет; число акционеров открытого общества не ограничено, закрытого общества - не должно превышать 50; в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества; в закрытом обществе может быть установлено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Ряд норм других статей Закона также предусматривает различия в правовом регулировании открытого и закрытого общества: согласно п. 2 ст. 10 Закона число учредителей открытого общества не ограничено, закрытого - не может превышать 50; в соответствии со ст. 26 Закона минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы МРОТ, а закрытого общества - не менее стократной суммы МРОТ; открытое общество обязано раскрывать информацию, указанную в п. 1 ст. 92 Закона.
Как указано в п. 1 комментируемой статьи, в уставе и фирменном наименовании общества должно быть отражено, является общество открытым или закрытым. Это требование закреплено также в положениях п. 1 ст. 4 и п. 3 ст. 11 комментируемого Закона (см. указанные статьи).
В отношении преобразования одного типа общества в другое в п. 23 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено следующее:
в соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ): закрытых в открытые и открытых в закрытые;
при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 комментируемого Закона: о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества, в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в т.ч. предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона);
преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке.
Пленум ВАС России также указал, что для подобного рода преобразований законодательством установлены ограничения, в частности следующие:
а) численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона);
б) создание определенных групп акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых (п. 2 ст. 1 Закона о народных предприятиях);
в) размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного ст. 26 Закона для открытых акционерных обществ.
2. Положения п. 2 комментируемой статьи основаны на правилах п. 1 ст. 97 части первой ГК РФ:
акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. В дополнение данного правила в ч. 3 п. 2 комментируемой статьи установлено, что в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества;
такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых Законом и иными правовыми актами. В развитие данного положения в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи установлено, что открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.
То, что в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, арбитражным судам предписано иметь в виду в п. 14 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19.
Способы размещения открытым обществом дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества определены в ст. 39 Закона. Как установлено в п. 2 комментируемой статьи, число акционеров открытого общества не ограничено. Согласно п. 2 ст. 10 Закона число учредителей открытого общества также не ограничено. Согласно ст. 26 Закона минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (см. комментарии к указанным статьям).
В соответствии с п. 1 ст. 97 ГК РФ открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Сведения, которые обязано раскрывать открытое общество, определены в п. 1 ст. 92 комментируемого Закона.
3. В части 1 п. 3 комментируемой статьи воспроизведены нормы п. 2 ст. 97 части первой ГК РФ: акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом; такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
В соответствии с п. 2 ст. 97 ГК РФ акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. В развитие данной нормы в ч. 4 п. 3 комментируемой статьи определено, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.
В пункте 3 ст. 25 комментируемого Закона предусмотрено, что в случае, если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, образуются части акций (дробные акции) (см. комментарий к указанной статье).
Согласно ч. 4 п. 3 комментируемой статьи допускается то, что в уставе закрытого общества может быть предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права приобретения акций, т.е. не пропорционально количеству акций, принадлежащих акционерам.
Как указано в ч. 4 п. 3 комментируемой статьи, уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами. Такое право может быть осуществлено обществом только в случае, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
В части 5 п. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность акционера общества, намеренного продать свои акции третьему лицу, письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество, а также определен порядок исполнения этой обязанности: в извещении акционеров общества и самого общества должны быть указаны цена и другие условия продажи акций; извещение акционеров общества осуществляется через общество; извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции. Уставом общества может быть предусмотрен иной источник средств для извещения акционеров общества, в частности само общество.
В соответствии с ч. 6 п. 3 комментируемой статьи акции могут быть проданы акционером третьему лицу только в случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения. Уставом общества может быть предусмотрен более короткий срок, нежели два месяца, по истечении которого акционер может продать акции третьему лицу. Акции могут быть проданы по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
Как отмечено в п. 9 информационного письма Президиума ВАС России от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" <84>, в случае, если акционеры или общество не воспользуются предоставленным им правом в порядке и в сроки, которые предусмотрены комментируемым Законом и уставом общества, акционер, продающий акции, вправе заключить договор с любым иным лицом, а приобретатель этих акций получит права акционера, подлежащие защите в установленном законом порядке.
--------------------------------
<84> ВВАС РФ. 1998. N 6.

Согласно ч. 6 п. 3 комментируемой статьи срок осуществления акционерами общества и (или) обществом преимущественного права приобретения акций должен быть предусмотрен в уставе общества и не может быть менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. В ч. 6 п. 3 статьи также предусмотрено, что срок осуществления преимущественного права прекращается в случае, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
Сделка купли-продажи акций, совершенная с нарушением преимущественного права приобретения акций, является ничтожной (недействительной независимо от признания ее таковой судом, п. 1 ст. 166 части первой ГК РФ) по основанию, установленному ст. 168 части первой ГК РФ, как не соответствующая требованиям закона. Однако ч. 7 п. 3 комментируемой статьи предусматривает и иные последствия такой сделки: любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Такое право может быть реализовано только в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о нарушении преимущественного права приобретения акций.
В части 8 п. 3 комментируемой статьи установлен запрет на уступку преимущественного права акционеров закрытого акционерного общества приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
В пункте 14 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 арбитражным судам при разрешении споров, связанных с использованием акционерами закрытого общества (обществом) преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами данного общества, предписано иметь в виду следующее:
1) правило ч. 5 п. 3 комментируемой статьи, закрепляющее за акционерами такое право, является императивным, в связи с чем это право не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом либо иным внутренним документом общества;
2) положение Закона, согласно которому акционеры, использующие преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, могут приобретать такие акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, носит диспозитивный характер и применяется, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права;
3) преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, действует в случаях, когда оно предусмотрено уставом общества. Указанным правом общество может воспользоваться лишь при условии, если акционеры данного общества не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций;
4) акционер общества, имеющий намерение продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров данного общества и само общество, указав цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров осуществляется через общество, если иное не предусмотрено уставом, и за счет акционера, продающего свои акции;
5) акционеры, а в надлежащих случаях само общество могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, которые указаны в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены им другим акционерам и обществу;
6) если акционеры (общество) не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых к продаже, в течение двух месяцев со дня извещения их акционером либо в более короткий срок (но не менее 10 дней), предусмотренный уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытом обществе ведется от даты получения обществом соответствующего извещения акционера, продающего акции. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены заявления об использовании или отказе от использования указанного права;
7) при отчуждении акционером принадлежащих ему акций третьему лицу по цене, которую готовы были уплатить в пределах установленного Законом (уставом) срока акционеры общества (общество), акционеры или общество, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода прав и обязанностей покупателя этих акций на соответствующее заинтересованное лицо;
8) предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.
В случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу п. 2 ст. 170 части первой ГК РФ является ничтожным, а к сделке, с учетом ее существа, применяются правила, регулирующие соответствующий договор. Лицо, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, может в этом случае потребовать перевода на него прав и обязанностей покупателя акций по сделке, совершенной с третьим лицом;
9) преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи;
10) Закон предусматривает преимущественное право акционеров (общества) на приобретение акций, отчуждаемых участником общества, в случаях, когда владелец намерен продать их третьему лицу (не являющемуся участником данного общества);
11) уступка преимущественного права на приобретение акций не допускается.
Способы размещения закрытым обществом дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества определены в ст. 39 Закона.
В соответствии с п. 2 ст. 97 ГК РФ число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного Законом об акционерных обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела. На основании данного прямого предписания в ч. 2 п. 3 комментируемой статьи установлено, что число акционеров закрытого общества не должно превышать 50. Соответственно, данной норме и норме ч. 2 п. 2 ст. 25 комментируемого Закона, согласно которой при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей, в п. 2 ст. 10 данного Закона установлено, что число учредителей закрытого общества также не может превышать 50.
Часть 3 п. 3 комментируемой статьи предусматривает последствия превышения установленного числа акционеров закрытого общества: такое общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое (см. выше); в случае если число его акционеров не уменьшится до установленного предела, то общество подлежит ликвидации в судебном порядке. О принудительной ликвидации общества см. комментарий к ст. 21 Закона.
В соответствии с п. 4 ст. 94 Закона положения п. 3 комментируемой статьи об ограничении числа акционеров закрытого общества и последствиях несоблюдения этого ограничения не применяются к закрытым обществам, созданным до введения в действие комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 94 Закона).
Следует отметить, что в п. 3 ст. 7 Закона об ООО установлены аналогичные ограничения числа участников общества с ограниченной ответственностью: число участников общества не должно быть более 50; в случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив; если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного данным пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
В соответствии с п. 4 ст. 9 Закона о народных предприятиях число акционеров народного предприятия (а народное предприятие является закрытым обществом) не должно превышать 5000. Там же установлено, что при превышении указанного числа народное предприятие обязано в течение одного года привести его в соответствие с указанным пунктом либо преобразоваться в коммерческую организацию иной формы; при невыполнении указанного требования в течение указанного срока народное предприятие подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, или уполномоченного на то государственного органа, или органа местного самоуправления.
В статье 26 комментируемого Закона установлено, что минимальный уставный капитал закрытого общества должен составлять не менее стократной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (см. комментарий к указанной статье).
Согласно п. 2 ст. 97 ГК РФ в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, закрытое акционерное общество может быть обязано публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. В п. 2 ст. 92 Закона установлено, что обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (см. комментарий к указанной статье).
Необходимо иметь в виду, что издано информационное письмо Президиума ВАС России от 25 июня 2009 г. N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ" <85>. В названном документе на конкретных примерах даны следующие разъяснения:
--------------------------------
<85> СПС.

комментируемый Закон не предусматривает преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества, отчуждаемых по иным, нежели купля-продажа, договорам (п. 1);
уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи отчуждения акций по иным, нежели купля-продажа, договорам (п. 2);
если заключенные договоры дарения и купли-продажи акций являются притворными и прикрывают единый договор купли-продажи акций, акционер ЗАО вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя по единому договору купли-продажи, который действительно имелся в виду (п. 3);
уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи продажи акций между акционерами (п. 4);
преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях приобретения ЗАО собственных акций (п. 5);
при добровольной продаже акционером ЗАО принадлежащих ему акций на торгах лицу, не являющемуся акционером общества, с нарушением преимущественного права приобретения акций другой акционер общества вправе потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, выигравшего торги, независимо от того, принимал ли он в них участие (п. 6);
при продаже акций ЗАО на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером ЗАО путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов (п. 7);
получив извещение о намерении акционера продать свои акции, ЗАО обязано направить его всем другим акционерам. Если уставом не предусмотрено требование, обязывающее акционера направить указанное извещение не только обществу, но и непосредственно акционерам, то неисполнение ЗАО данной обязанности не предоставляет акционерам права требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя (п. 8);
уставом ЗАО может быть предусмотрено, что извещение о намерении продать акции третьему лицу должно быть направлено акционером не только через общество, но и напрямую остальным акционерам. В этом случае, если продавец в нарушение устава направит извещение только ЗАО, а общество не направит его далее остальным акционерам, порядок извещения других акционеров не будет считаться соблюденным (п. 9);
извещение акционера о намерении продать акции третьему лицу не является офертой (п. 10);
при реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения ст. 72 комментируемого Закона не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров ст. 73 данного Закона (п. 11);
реестродержатель не вправе отказать во внесении в реестр акционеров записи о переходе прав на акции ЗАО к покупателю, ссылаясь на нарушение преимущественного права приобретения акций общества (п. 12);
нарушение при заключении договора купли-продажи акций общества преимущественного права приобретения акций не влечет недействительности этого договора (п. 13);
иск о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций ЗАО не подлежит удовлетворению, если истец, являвшийся акционером данного общества на дату заключения этого договора, впоследствии продал все свои акции другому лицу (п. 14);
участие в общем собрании акционеров лица, приобретшего акции ЗАО с нарушением преимущественного права, не является нарушением закона и не может являться основанием для признания решения этого собрания недействительным (п. 15);
срок для предъявления требования о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций ЗАО, предусмотренный абз. 7 п. 3 комментируемой статьи, является исковой давностью (п. 16);
надлежащими ответчиками по иску о переводе прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций ЗАО являются продавец и покупатель (п. 17).
4. В п. 4 комментируемой статьи предусмотрена особенность создания и деятельности обществ, учредителями которых выступают Россия, субъект РФ или муниципальное образование: такие общества могут быть только открытыми. На данную особенность обращено внимание в п. 5 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19. Общие же нормы, которые применяются в случае, если указанные публично-правовые образования выступают в качестве учредителей (участников) обществ, содержатся в ст. 124 и 125 части первой ГК РФ.
Исключение из нормы п. 4 комментируемой статьи составляют общества, образованные в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, на что и указано в данной норме. В соответствии с п. 5 ст. 1 комментируемого Закона особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами РФ о приватизации государственных и муниципальных предприятий (см. комментарий к указанной статье). В пункте 2 ст. 13 Закона о приватизации установлено, что приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия в случае, если размер уставного капитала превышает минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества, установленный законодательством РФ, может осуществляться только путем преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество.