Комментарий к статье 68

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Такая функция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества закреплена также в п. 2 ст. 67 комментируемого Закона.
В пункте 1 комментируемой статьи также перечислены лица и органы, по инициативе которых созывается заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества: по собственной инициативе председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества; по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета); по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества; по требованию исполнительного органа общества. Уставом общества могут быть определены и иные лица и органы, по инициативе которых может быть созвано заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Заседания наблюдательного совета народного предприятия в соответствии с п. 8 ст. 12 Закона о народных предприятиях созываются председателем наблюдательного совета по его инициативе, по требованию члена (членов) наблюдательного совета, по требованию контрольной комиссии, по требованию не менее 5% акционеров или по требованию акционеров (акционера), которым принадлежит не менее 5% акций народного предприятия.
Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества согласно п. 1 комментируемой статьи определяется уставом общества или внутренним документом общества, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества. Утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества, в соответствии с подп. 19 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона отнесено к компетенции общего собрания акционеров.
Согласно п. 1 комментируемой статьи уставом или внутренним документом общества могут быть предусмотрены: возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества, по вопросам повестки дня; возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием.
2. Положения п. 2 комментируемой статьи регламентируют кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с данной нормой должен быть определен в уставе общества, но не может быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В том случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее количества, составляющего кворум для проведения заседания (в частности, в случае смерти, досрочного прекращения полномочий отдельных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества), совет директоров (наблюдательный совет) общества согласно п. 2 комментируемой статьи обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом, как специально указано в данной норме, оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров.
3. Положениями п. 3 комментируемой статьи регламентируется порядок принятия решений на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данный пункт полностью изложен в новой редакции Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ, изданным в целях упрочения системы корпоративного управления российских хозяйствующих субъектов. Однако по сути изменением является лишь то, что в п. 3 комментируемой статьи учтены новеллы, включенные тем же Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ в ст. 69 комментируемого Закона. Эти новеллы устанавливают особенный порядок принятия решений на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу образования исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий, если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров общества (см. ст. 69 Закона и комментарий к ней).
По общему правилу, закрепленному в ч. 1 п. 3 комментируемой статьи, решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании. Согласно данной норме уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), может быть предусмотрен иной порядок принятия решений на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества. С учетом изменения, внесенного Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ, речь идет о том, что уставом общества или его внутренним документом может быть предусмотрен более жесткий порядок принятия решений на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества по тем вопросам, по которым в соответствии с комментируемым Законом решение может быть принято большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, принимающих участие в заседании.
Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу в соответствии с ч. 2 п. 3 комментируемой статьи не допускается. Этот запрет распространяется и на передачу права голоса другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Как установлено в ч. 3 п. 3 комментируемой статьи, при решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом.
При небольшом количественном составе совета директоров (наблюдательного совета) общества вполне вероятно равенство голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества на заседании. В целях урегулирования данной ситуации в ч. 3 п. 3 комментируемой статьи указано, что уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в этом случае.
4. В части 1 п. 4 комментируемой статьи установлено, что на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества ведется протокол.
В соответствии с ч. 2 данного пункта протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества должен быть составлен не позднее трех дней после его проведения.
В части 3 п. 4 комментируемой статьи определен перечень сведений, которые должны быть указаны в протоколе заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Как говорилось выше, согласно п. 2 ст. 67 Закона организация ведения протокола на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) общества входит в функции председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества. В ч. 4 п. 4 комментируемой статьи установлено, что протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.
В соответствии с п. 1 ст. 89 комментируемого Закона общество обязано хранить протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества.
5. В пункте 5 комментируемой статьи предусмотрено право члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавшего в голосовании или голосовавшего против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом), обжаловать указанное решение в суд.
Основанием для обжалования в суд и соответственно для признания судом недействительным решения совета директоров (наблюдательного совета) общества является одновременное наличие двух обстоятельств: решение принято советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного комментируемым Законом, иными правовыми актами РФ, уставом общества; решением нарушены права и законные интересы обращающегося в суд члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Как установлено в п. 5 комментируемой статьи, заявление об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение одного месяца со дня, когда член совета директоров (наблюдательного совета) общества узнал или должен был узнать о принятом решении.
Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ пункт 5 комментируемой статьи дополнен положением, предусматривающим, что суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного члена совета директоров (наблюдательного совета) общества не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными. Данное правило введено аналогично норме п. 7 ст. 49 комментируемого Закона, предусматривающей возможность при наличии таких же обстоятельств оставления в силе обжалуемого решения, принятого общим собранием акционеров.
6. Пункты 6 - 8 включены в комментируемую статью (как и соответствующее положение в п. 5 данной статьи) Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ в рамках совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов. В этой связи прежде всего следует отметить, что согласно ч. 9 ст. 15 этого Закона положения о сроках и порядке их исчисления, предусмотренные п. 5 - 8 комментируемой статьи в новой редакции, применяются к требованиям, право на предъявление которых возникло со дня вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ (т.е. с 21 октября 2009 г.); к требованиям, право на предъявление которых возникло до дня вступления в силу данного Закона, указанные положения применяются, если период между днем вступления в силу Закона и истечением срока, предусмотренного действовавшим до дня вступления в силу Закона законодательством, превышает срок, предусмотренный указанными положениями; в этих случаях такие сроки исчисляются со дня вступления в силу Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ.
В пункте 6 комментируемой статьи предусмотрено право акционера обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данное право регламентировано в точной аналогии с тем, как в п. 7 ст. 49 комментируемого Закона, в ред. Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ, регламентировано право акционера на судебное обжалование решения, принятого общим собранием акционеров:
акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований комментируемого Закона, иных нормативных правовых актов РФ, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера (ч. 1 п. 6);
суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными (ч. 1 п. 6);
заявление акционера об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным (ч. 2 п. 6);
указанный срок обжалования решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы (ч. 2 п. 6).
Ранее же имели практическую значимость разъяснения, данные в п. 27 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19. В частности, было разъяснено, что решение совета директоров (наблюдательного совета) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (ст. 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера; ответчиком по такому делу является акционерное общество.
7. В части 2 п. 7 комментируемой статьи аналогично новым, введенным тем же Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ нормам п. 9 ст. 49, п. 3 ст. 70 и п. 4 ст. 77 комментируемого Закона установлено, что признание решений совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными.
Следуя тому же принципу, часть 1 п. 7 комментируемой статьи устанавливает, что признание решения совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве общего собрания акционеров недействительным не влечет за собой недействительности решения общего собрания акционеров, проведенного на основании решения о его созыве, признанного недействительным. При этом предусмотрено, что нарушения федерального закона и иных нормативных правовых актов РФ, допущенные при созыве общего собрания акционеров, оцениваются судом при рассмотрении иска об обжаловании соответствующего решения общего собрания акционеров.
8. В пункте 8 комментируемой статьи установлено, что не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятые:
с нарушением компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, т.е. с нарушением норм ст. 65 комментируемого Закона;
при отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, если наличие кворума в соответствии с комментируемым Законом является обязательным условием проведения такого заседания, т.е. с нарушением нормы п. 2 комментируемой статьи;
без необходимого для принятия решения большинства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, т.е. с нарушением нормы п. 3 комментируемой статьи.
Норма п. 8 комментируемой статьи закреплена по аналогии с нормой п. 10 ст. 49 комментируемого Закона, введенной также Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ, согласно которой решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.