Комментарий к статье 64

1. Совет директоров (наблюдательный совет) общества - это один из органов управления обществом, орган, который осуществляет общее руководство деятельностью общества. Исходя из трехзвенной структуры органов управления общества, он занимает место между общим собранием акционеров, являющимся высшим органом управления общества (п. 1 ст. 47 Закона), и исполнительным органом общества, который осуществляет руководство текущей деятельностью общества, подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров (п. 1 ст. 69 Закона).
Согласно ч. 1 п. 1 комментируемой статьи совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных комментируемым Законом к компетенции общего собрания акционеров. Данная норма согласуется с общими вопросами компетенции общего собрания акционеров и исполнительного органа общества:
в соответствии с п. 2 ст. 48 Закона вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, предусмотренных комментируемым Законом. В качестве таких исключений предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества уставом общества могут быть отнесены вопросы об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций (подп. 6 п. 1 ст. 48 Закона), об образовании исполнительного органа общества, досрочном прекращении его полномочий (подп. 8 п. 1 ст. 48 Закона);
согласно п. 2 ст. 69 Закона к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Как отмечено в преамбуле к гл. 3 Кодекса корпоративного поведения, наиболее важные решения, связанные с деятельностью общества, принимает общее собрание акционеров в пределах своей компетенции, установленной законодательством. Решения, связанные с повседневным руководством текущей деятельностью общества, принимаются исполнительными органами общества. Вместе с тем определение стратегии развития общества и осуществление контроля за деятельностью его исполнительных органов требуют профессиональной квалификации и оперативности. Принятие решений по таким вопросам законодательство передает специальному органу общества - совету директоров, который избирается на общем собрании акционеров. В соответствии с законодательством совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, имеет широкие полномочия и несет ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей.
В пункте 2 ст. 103 части первой ГК РФ установлено, что в обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). Согласно указанной норме в случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с Законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. О компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества см. комментарий к ст. 65 Закона.
Положение ч. 2 п. 1 комментируемой статьи, закрепленное на основании нормы п. 2 ст. 103 ГК РФ, сформулировано несколько иначе: исходя из ч. 2 п. 1 комментируемой статьи создание совета директоров (наблюдательного совета) общества является правилом, а отсутствие этого органа - исключение, предусмотренное для обществ с числом акционеров менее пятидесяти.
В части 2 п. 1 комментируемой статьи по сравнению с п. 2 ст. 103 ГК РФ уточнено, что совет директоров (наблюдательный совет) общества может создаваться в обществе с числом акционеров - владельцев только голосующих акций. Как определено в п. 1 ст. 49 комментируемого Закона, голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Согласно указанной норме за исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают: акционеры - владельцы обыкновенных акций общества; акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных комментируемым Законом (см. комментарий к ст. 49 Закона).
В случае если обществом не создается совет директоров (наблюдательный совет) общества, то в соответствии с ч. 2 п. 1 комментируемой статьи устав общества должен содержать: указание на то, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров; указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
2. Положениями п. 2 комментируемой статьи регулируется вознаграждение членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Так, членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Выплата таких вознаграждений и (или) компенсация расходов производятся на основании решения общего собрания акционеров, в котором также должны быть определены размеры таких вознаграждений и компенсаций. Решение по таким вопросам отнесено к компетенции общего собрания акционеров в соответствии с подп. 20 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона (решение иных вопросов, предусмотренных комментируемым Законом) и в силу п. 2 ст. 49 данного Закона принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (см. комментарии к указанным статьям).
В соответствии с п. 48.8 ст. 270 части второй НК РФ (в ред. Федерального закона от 22 июля 2008 г. N 158-ФЗ <205>) расходы в виде сумм вознаграждений и иных выплат, осуществляемых членам совета директоров, при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются. С учетом нормы п. 3 ст. 236 данного Кодекса это означает, что такие выплаты не являются объектом налогообложения единым социальным налогом. Такое регулирование действует с 1 января 2009 г. До этого имело практическую значимость разъяснение, данное в п. 2 информационного письма Президиума ВАС России от 14 марта 2006 г. N 106 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога" <206>, согласно которому выплаты, осуществляемые на основании п. 2 комментируемой статьи в пользу членов совета директоров акционерного общества, являются объектом обложения единым социальным налогом.
--------------------------------
<205> СЗ РФ. 2008. N 30 (ч. I). Ст. 3614.
<206> ВВАС РФ. 2006. N 7.

В то же время сохраняет свою значимость другое разъяснение, данное в п. 2 названного информационного письма Президиума ВАС России: деятельность совета директоров акционерного общества и отношения между советом директоров общества и самим обществом регулируются нормами гражданского законодательства. Эти отношения являются гражданско-правовыми. К этому следует добавить, что согласно в ч. 8 ст. 11 ТрК РФ (в ред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ <207>) трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на таких лиц (если в установленном данным Кодексом порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей), как члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор).
--------------------------------
<207> СЗ РФ. 2006. N 27. Ст. 2878.

В пункте 5.1 Кодекса корпоративного поведения рекомендовано, чтобы вознаграждение членов совета директоров было равным для всех членов совета директоров. Кроме того:
рекомендуется, чтобы размер вознаграждений всех членов совета директоров был единым независимо от того, является ли член совета директоров исполнительным, неисполнительным или независимым директором (п. 5.1.1);
критерии определения размера вознаграждения членов совета директоров должны разрабатываться комитетом совета директоров по кадрам и вознаграждениям и одобряться советом директоров. Поскольку данные критерии оказывают существенное влияние на деятельность совета директоров, рекомендуется включить их во внутренний документ общества, регулирующий деятельность совета директоров. Тем самым будет создан прозрачный и доступный для акционеров механизм контроля за деятельностью членов совета директоров и назначения им вознаграждения (п. 5.1.2);
в годовом отчете общества рекомендуется отражать результаты оценки деятельности совета директоров, а также информацию об общей сумме, выплаченной в качестве вознаграждения и (или) компенсаций членам совета директоров (п. 5.1.3).