Комментарий к статье 43

1. В комментируемой статье установлены ограничения на объявление и выплату обществом дивидендов, что является одной из гарантий для предотвращения использования дополнительных прав по вопросам распределения получаемой прибыли во вред акционерному обществу. Нормы комментируемой статьи закреплены на основании и в развитие положений п. 3 ст. 102 части первой ГК РФ, согласно которым акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды: до полной оплаты всего уставного капитала; если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.
В п. 1 комментируемой статьи предусмотрены следующие случаи, когда общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям:
1) до полной оплаты всего уставного капитала общества.
В соответствии с п. 1 ст. 34 комментируемого Закона акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества; не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества (см. комментарий к указанной статье);
2) до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 комментируемого Закона.
Указанная статья регламентирует порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Согласно п. 1 ст. 75 данного Закона акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам; внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании (см. комментарии к указанным статьям);
3) если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов.
Признаки банкротства определены в ст. 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно п. 2 которой юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. При этом в соответствии с п. 2 ст. 6 названного Закона (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ) производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 тыс. руб.
Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" определяет иные признаки банкротства кредитной организации. Так, согласно п. 2 ст. 2 названного Закона (здесь и далее в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14-ти дней со дня наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей. В п. 1 ст. 50.7 названного Закона предусмотрено, что заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято арбитражным судом, а производство по делу о банкротстве возбуждено только после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если сумма требований к кредитной организации в совокупности составляет не менее тысячекратного размера МРОТ и если эти требования не исполнены в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения либо если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и уплаты обязательных платежей; стоимость имущества (активов) и обязательств кредитной организации подлежит определению на основании методик, установленных нормативными актами Банка России. Порядок расчета стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации в целях признания ее банкротом устанавливает указание Банка России от 22 декабря 2004 г. N 1533-У "Об определении стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации" <177> (в ред. последующих изменений);
--------------------------------
<177> ВБР. 2005. N 4.

4) если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения.
О понятии чистых активов общества и фондах общества см. комментарий к ст. 35 Закона. Следует отметить, что согласно п. 4 указанной статьи в случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, а в соответствии с п. 5 указанной статьи в случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше установленной величины минимального уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации (см. комментарий к ст. 35 Закона).
Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям и в иных случаях, предусмотренных другими федеральными законами, нежели комментируемый Закон. Например, в подп. 5 п. 1 ст. 8 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" в качестве одной из возможных форм оказания финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами предусмотрен отказ от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направления ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению данной кредитной организации.
В соответствии с п. 3 ст. 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ) со дня получения требования Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, содержащего основания его направления, до дня получения соответствующего разрешения Банка России кредитная организация не вправе принимать решения о распределении прибыли между ее учредителями (участниками), выплате (объявлении) дивидендов, а также распределять прибыль между ее учредителями (участниками), выплачивать им дивиденды, удовлетворять требования учредителей (участников) кредитной организации о выделе им доли (части доли) или выплате ее действительной стоимости либо выкупе акций кредитной организации.
2. Как говорилось выше, согласно п. 2 ст. 32 комментируемого Закона привилегированные акции общества могут быть различного типа: привилегированные акции с определенным размером дивиденда, привилегированные акции с неопределенным размером дивиденда и кумулятивные привилегированные акции (привилегированные акции, по которым определенный уставом дивиденд накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом, см. комментарий к указанной статье).
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в т.ч. накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества.
В п. 15 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 даны следующие разъяснения в отношении применения п. 2 комментируемой статьи:
из содержания п. 2 комментируемой статьи следует, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (в том числе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов за соответствующий период по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества;
если обществом не принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям (одного или нескольких типов), размер дивидендов по которым определен в уставе общества, или принято решение о выплате их в неполном размере, владельцы таких акций приобретают право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции. Если не принято решение о полной выплате дивидендов по итогам года, акционеры - владельцы привилегированных акций пользуются правом голоса, начиная с общего собрания акционеров, следующего за годовым (п. 5 ст. 32 Закона). В случае непринятия решения о полной выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев владельцам привилегированных акций, по которым в уставе определен размер дивидендов по результатам указанных периодов, соответствующие акционеры приобретают право голоса на общем собрании акционеров, начиная с первого собрания, которое будет созвано по истечении установленного Законом трехмесячного срока для принятия соответствующего решения. Право владельцев привилегированных акций участвовать в голосовании на общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты дивидендов по указанным акциям в полном размере.
3. Согласно п. 2 ст. 32 комментируемого Закона в случае, если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, уставом общества должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них.
Соответственно, в п. 3 комментируемой статьи установлено, что общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым определен размер дивиденда, если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа. При этом к привилегированным акциям, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов, относятся и кумулятивные привилегированные акции. Таким образом, решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа может быть принято только после того, как будет принято решение о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям и о выплате дивидендов по привилегированным акциям, предоставляющим преимущества в получении дивидендов.
4. Если в п. 1 - 3 комментируемой статьи определены условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др.), то п. 4 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты они возникли).
Так, согласно п. 4 комментируемой статьи общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям:
1) если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов. Об установленных Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) признаках несостоятельности (банкротства) юридического лица см. выше;
2) если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов. О понятии чистых активов общества и фондах общества см. комментарий к ст. 35 Закона.
Общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям и в иных случаях, предусмотренных другими федеральными законами, нежели комментируемый Закон. Например, в упомянутом выше случае, предусмотренном в п. 3 ст. 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", кредитная организация со дня получения требования Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации до дня получения соответствующего разрешения Банка России не вправе не только принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов, но и выплачивать дивиденды.
Прекращение указанных в п. 4 комментируемой статьи обстоятельств влечет возникновение обязанности общества выплатить акционерам объявленные дивиденды.
В случае же, если такие обстоятельства не прекратились вплоть до ликвидации общества, выплата акционерам объявленных дивидендов осуществляется за счет оставшегося после завершения расчетов с кредиторами имущества ликвидируемого общества в очередности, установленной ст. 23 Закона (см. комментарий к указанной статье).
Как разъяснено в п. 17 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, применяя п. 4 комментируемой статьи, арбитражные суды должны иметь в виду, что приостановление выплаты дивидендов в указанных в этом пункте случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате; после прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок; при невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (ст. 395 части первой ГК РФ, см. комментарий к ст. 42 Закона) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.