Комментарий к статье 42

1. Одним из основных прав акционеров, закрепленных ст. 67 части первой ГК РФ, ст. 31 и 32 комментируемого Закона, ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", является право на получение части прибыли акционерного общества - дивидендов, сумма дивидендов составляет доход акционера от владения акциями. Причем такая категория акций, как привилегированные, даже предоставляет право на получение дохода преимущественно перед правом на управление акционерным обществом.
В соответствии с ч. 1 п. 1 комментируемой статьи общество вправе принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям:
либо только по результатам финансового года. В силу п. 1 ст. 47 и подп. 11 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона вопрос о распределении прибыли, в т.ч. о выплате (объявлении) дивидендов, по результатам финансового года должен решаться на годовом общем собрании акционеров в обязательном порядке;
либо по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и по результатам финансового года. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.
В отношении понятия финансового года аналогично сказанному в комментарии к ст. 35 Закона следует отметить, что данное понятие законодательно определено в ст. 12 БК РФ, однако представляется, что в комментируемой статье речь идет об отчетном годе, понятие которого определено в ст. 14 Федерального закона "О бухгалтерском учете". По общему правилу отчетный год совпадает с календарным годом, но первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для организаций, созданных после 1 октября, - по 31 декабря следующего года.
Как указано в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, общество вправе принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если иное не установлено комментируемым Законом. В частности, в п. 1 - 3 ст. 43 данного Закона определены условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др., см. комментарий к указанной статье).
По общему правилу, закрепленному в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, дивиденды начисляются по размещенным акциям, т.е. по акциям, приобретенным акционерами. Согласно п. 1 ст. 27 комментируемого Закона также являются размещенными до погашения акции, приобретенные и выкупленные обществом, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 данного Закона. По таким акциям дивиденды не начисляются:
акции, приобретенные обществом. Речь идет об акциях, приобретенных в соответствии с п. 2 ст. 72 Закона обществом (в предусмотренных его уставом случаях) по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Согласно п. 3 ст. 72 Закона по этим акциям дивиденды не начисляются;
акции, выкупленные обществом. Это акции, выкупленные обществом в иных случаях, предусмотренных п. 1 ст. 75 Закона, нежели реорганизация общества. В соответствии с п. 6 ст. 76 Закона по этим акциям дивиденды не начисляются;
акции, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 Закона, т.е. акции, которые распределены при учреждении общества и которые не были полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Согласно п. 1 ст. 34 Закона по этим акциям дивиденды не начисляются.
В ч. 2 п. 1 комментируемой статьи закреплена обязанность общества выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Однако в п. 4 ст. 43 комментируемого Закона предусмотрены случаи, в которых общество выплачивать объявленные дивиденды по акциям не вправе (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты они возникли, см. комментарий к указанной статье).
По общему правилу ч. 2 п. 1 комментируемой статьи дивиденды выплачиваются деньгами. Дивиденды могут выплачиваться и иным имуществом, но только в случае, если это предусмотрено уставом общества.
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). В данной норме также предусмотрено, что дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества. Создание таких фондов не является обязанностью общества и в ст. 35 комментируемого Закона, регулирующей фонды общества, прямо не предусмотрено (см. комментарий к указанной статье).
Как установлено в п. 2 комментируемой статьи, чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Чистая прибыль организации любой организационно-правовой формы определяется в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утв. Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н <174>. Для обобщения информации о формировании конечного финансового результата деятельности организации в отчетном году предназначен счет бухгалтерского учета 99 "Прибыли и убытки". Отчет о прибылях и убытках входит в состав бухгалтерской отчетности организаций (см. комментарий к ст. 88 Закона).
--------------------------------
<174> Финансовая газета. 2000. N 46. N 47.

Согласно п. 1 ст. 88 комментируемого Закона общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность в порядке, установленном данным Законом и иными правовыми актами РФ. Однако следует отметить, что обязанность ведения бухгалтерского учета распространяется не на все общества. В частности, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения (см. комментарий к ст. 88 Закона). По мнению Минфина России, выраженному в письме от 11 марта 2004 г. N 04-02-05/3/19 "О порядке расчета чистой прибыли организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения" <175>, организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, определяют чистую прибыль также в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утв. Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г. N 94н.
--------------------------------
<175> Налогообложение. 2004. N 3.

3. Пункт 3 комментируемой статьи закрепляет принятие решения о выплате (объявлении) дивидендов в компетенции общего собрания акционеров. Это полномочие общего собрания акционеров также закреплено: в отношении выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года - в подп. 10.1 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона; в отношении выплаты (объявления) дивидендов по результатам финансового года - в подп. 11 п. 1 ст. 48 данного Закона. В силу п. 4 ст. 49 Закона решение по указанным вопросам принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
В соответствии с п. 3 комментируемой статьи принимаемое общим собранием акционеров решение о выплате (объявлении) дивидендов должно включать в себя:
решение о размере объявленного дивиденда. При этом установлено, что размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. Дача рекомендаций по размеру дивиденда по акциям (как и по порядку его выплаты) отнесена к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 65 Закона;
решение о форме выплаты объявленного дивиденда. Как говорилось выше, по общему правилу дивиденды выплачиваются деньгами. Иным имуществом дивиденды могут быть выплачены только в случае, если это предусмотрено уставом общества.
Как разъяснено в п. 15 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, решение о выплате (объявлении) дивидендов, в т.ч. о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. Там же Пленум ВАС России разъяснил, что при отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты.
4. Положения ч. 1 п. 4 комментируемой статьи регулируют срок и порядок выплаты объявленных дивидендов: срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов; в случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.
Как отмечалось выше, в подп. 11 п. 1 ст. 65 комментируемого Закона закреплена компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества по даче рекомендаций общему собранию акционеров по порядку выплаты дивиденда по акциям.
В пункте 16 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что в случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 части первой ГК РФ; проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.
Указанная статья 395 Кодекса регламентирует ответственность за неисполнение денежного обязательства:
за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором (п. 1);
если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании п. 1 данной статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму (п. 2);
проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок (п. 3).
Разъяснения в целях обеспечения правильного и единообразного применения судами положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами даны в Постановлении Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" <176>.
--------------------------------
<176> ВВАС РФ. 1998. N 11; БВС РФ. 1998. N 12.

Часть 2 п. 4 комментируемой статьи регламентирует порядок составления списка лиц, имеющих право получения дивидендов. Как говорилось выше, в силу п. 1 ст. 47 и подп. 11 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона вопрос о распределении прибыли, в т.ч. о выплате (объявлении) дивидендов, по результатам финансового года должен решаться на годовом общем собрании акционеров. Соответственно, в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи установлено, что список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. Порядок составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, установлен в ст. 51 Закона.
В части 2 п. 4 комментируемой статьи указано, что для составления списка лиц, имеющих право получения дивидендов, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями. Аналогичная норма закреплена в п. 2 ст. 51 комментируемого Закона в отношении представления номинальным держателем акций данных для составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании.