Комментарий к статье 41

1. Комментируемая статья, устанавливающая порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ с 30 декабря 2005 г. полностью изложена в новой редакции.
Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает обязанность общества уведомить лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (в ранее действовавшей ред. п. 1 статьи говорилось о лицах, включенных в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества), о возможности осуществления ими предусмотренного ст. 40 комментируемого Закона преимущественного права, а также определяет порядок исполнения этой обязанности.
В соответствии с ч. 1 п. 1 комментируемой статьи лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном комментируемым Законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Порядок направления сообщения о проведении общего собрания акционеров определен в п. 1 ст. 52 Закона, исходя из положений которого уведомления о возможности осуществления преимущественного права могут быть: либо направлены каждому из лиц, имеющих преимущественное право приобретения, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления в письменной форме сообщения о проведении общего собрания акционеров, или вручены каждому под роспись; либо в случае, если уставом открытого общества определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, опубликованы открытым обществом в этом печатном издании.
В ч. 2 п. 1 комментируемой статьи установлены требования к содержанию уведомления о возможности осуществления преимущественного права. Так, уведомление должно содержать следующие сведения:
количество размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
цена размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, или порядок определения цены размещения. Должна быть указана также цена размещения или порядок определения цены размещения при осуществлении преимущественного права приобретения. Возможность указания в уведомлении не цены размещения ценных бумаг, а порядка определения такой цены является новеллой комментируемой статьи (см. ниже);
порядок определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее преимущественное право их приобретения;
порядок, в котором заявления таких лиц о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть поданы в общество;
срок, в течение которого заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны поступить в общество. Этот срок, обозначенный в Законе как срок действия преимущественного права, определяется по правилам, предусмотренным п. 2 комментируемой статьи.
2. Положения п. 2 комментируемой статьи регламентируют определение срока действия преимущественного права.
По общему правилу, закрепленному в ч. 1 данного пункта, срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления о возможности осуществления преимущественного права.
Такой же срок действия преимущественного права был предусмотрен и в ранее действовавшей ред. ч. 2 п. 1 комментируемой статьи. Новеллой Федерального закона от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ является допущение того, что условия размещения конкретного выпуска дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, могут предусматривать, что цена размещения определяется после окончания срока действия преимущественного права. Как говорилось выше, согласно п. 2 ст. 36 и п. 2 ст. 38 комментируемого Закона цена размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10% (см. комментарии к указанным статьям). В условиях действия ранее действовавшей редакции комментируемой статьи цена размещения ценных бумаг должна была быть известна до начала размещения и если и могла бы увеличиться для сторонних инвесторов, то не более чем на 10%. Тем самым комментируемый Закон исключал реальную возможность ценообразования в ходе размещения, а также ставил акционеров в худшее положение по сравнению со сторонними инвесторами, поскольку для последних мог быть установлен иной, более длительный срок оплаты акций (на эти недостатки обращено внимание в пояснительной записке к законопроекту, принятому в качестве Федерального закона от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ).
Соответственно, часть 2 п. 2 комментируемой статьи предусматривает иной срок действия преимущественного права в случае, если порядок определения цены размещения, установленный решением, являющимся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает определение цены размещения после окончания срока действия преимущественного права. В этом случае срок действия преимущественного права сокращается до 20 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления, а минимальный срок оплаты ценных бумаг составляет пять рабочих дней с момента раскрытия информации о цене размещения. Сведения о сроке оплаты ценных бумаг должны быть указаны в уведомлении. Данный подход, как отмечалось в пояснительной записке к законопроекту, позволяет сформировать цену размещения в ходе размещения по результатам сбора предложений о приобретении ценных бумаг и приближает срок сбора заявлений к обычному для первоначального публичного размещения сроку сбора предложений о приобретении ценных бумаг; при этом акционеры не лишаются преимуществ в приобретении акций по сравнению с иными инвесторами и сохраняют возможность приобретения акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) по цене до 10% ниже, чем цена размещения иным инвесторам; кроме того, они получают возможность приобрести ценные бумаги на равных с остальными инвесторами условиях оплаты, причем для того, чтобы обеспечить их интересы, предусмотрен минимальный срок оплаты ценных бумаг.
3. В соответствии с ч. 1 п. 3 комментируемой статьи преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется лицом, имеющим такое право, путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
В данной норме также установлены требования к содержанию заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Так, в заявлении должны быть указаны: имя (наименование) лица, подавшего заявление; место жительства (место нахождения) лица, подавшего заявление; количество ценных бумаг, приобретаемых лицом, подавшим заявление.
В ч. 1 п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе осуществить свое преимущественное право полностью или частично. Это означает, что лицо, имеющее преимущественное право приобретения, вправе приобрести дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих ему акций этой категории (типа), или в любом меньшем количестве.
Согласно общему правилу, закрепленному в ч. 2 п. 3 комментируемой статьи, к заявлению о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть приложен документ об их оплате. Данная норма в ранее действовавшей редакции комментируемой статьи не была установлена, однако именно такое разъяснение содержалось в подп. 5 п. 12 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, в котором было также разъяснено, что при подаче такого заявления без представления доказательств оплаты дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, а также при пропуске установленного срока обращения в предусмотренном комментируемым Законом порядке с соответствующим заявлением действие преимущественного права акционера на их приобретение прекращается.
В случае, если порядок определения цены размещения, установленный решением, являющимся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает определение цены размещения после окончания срока действия преимущественного права, то непосредственно к заявлению о приобретении ценных бумаг документ об их оплате не прикладывается. В этом случае оплата приобретаемых ценных бумаг производится в срок, указанный в уведомлении (см. выше).
В случае, если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, то в соответствии с ч. 3 п. 3 комментируемой статьи лица, осуществляющие преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, вправе по своему усмотрению оплатить их денежными средствами.
Как разъяснено в подп. 3 п. 12 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, общество не вправе ограничивать или приостанавливать действие преимущественного права акционеров, предусмотренного ст. 40 Закона.
4. В п. 4 комментируемой статьи установлен запрет на размещение обществом до окончания срока действия преимущественного права дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения. Аналогичная по сути норма была закреплена в ранее действовавшей ред. ч. 2 п. 1 комментируемой статьи.
Пленум ВАС России в подп. 4 п. 12 Постановления от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснял, что в случае размещения обществом дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, среди лиц, не пользующихся преимущественным правом, до окончания срока, в течение которого могут воспользоваться своим правом акционеры, применяются меры защиты, предусмотренные ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Речь шла о мерах, предусмотренных в случае недобросовестной эмиссии, определяемой в ч. 1 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ) как действия, выражающиеся в нарушении установленной процедуры эмиссии, которые являются основаниями для отказа регистрирующими органами в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, признания выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или приостановления эмиссии эмиссионных ценных бумаг. Данная статья в соответствии с Федеральным законом от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ в рамках совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов изложена полностью в новой редакции, регулирующей приостановление эмиссии ценных бумаг, а также признание выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным.