Комментарий к статье 39

1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает следующие способы размещения обществом дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг:
размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки;
размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством конвертации;
размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.
Необходимо учитывать, что в п. 3 ст. 31 комментируемого Закона установлен запрет на конвертацию обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги, а в п. 3 ст. 32 данного Закона - запрет на конвертацию привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций. Согласно п. 3 ст. 32 Закона конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганизации общества в соответствии с комментируемым Законом (см. комментарии к указанным статьям).
В соответствии с п. 1 комментируемой статьи в случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров. Как установлено в п. 5 ст. 28 комментируемого Закона, при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров; при этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций; увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается (см. комментарий к указанной статье).
2. Положения п. 2 комментируемой статьи регламентируют использование обществом открытой и закрытой подписки при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества в зависимости от вида этого общества (открытое или закрытое). Открытая подписка предполагает возможность предложения акций и эмиссионных ценных бумаг общества неограниченному кругу лиц, закрытая - ограниченному, заранее определенному кругу лиц.
Согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. В данной норме также предусмотрено, что возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами может быть ограничена уставом общества и правовыми актами РФ. Эти положения закреплены на основании норм п. 2 ст. 7 комментируемого Закона: открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований комментируемого Закона и иных правовых актов РФ; открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.
Закрытое общество в соответствии с ч. 2 п. 2 комментируемой статьи не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Данное положение закреплено на основании нормы п. 3 ст. 7 Закона, согласно которой закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
3. В п. 3 комментируемой статьи установлены требования, при выполнении которых возможно размещение обществом акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки: необходимо принятие общим собранием акционеров решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции).
Такое решение согласно п. 3 комментируемой статьи принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Данное положение дополняет предусмотренный п. 4 ст. 49 комментируемого Закона перечень вопросов, по которым решение общим собранием акционеров принимается квалифицированным большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что уставом общества может быть установлена необходимость большего числа голосов для принятия решения общим собранием акционеров (вплоть до необходимости единогласного принятия решения).
4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет порядок принятия решений, необходимых для размещения посредством открытой подписки:
обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций;
конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций.
Как в первом, так и во втором случае необходимо соответствующее решение общего собрания акционеров, принятое большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Соответственно, дополняется предусмотренный п. 4 ст. 49 комментируемого Закона перечень вопросов, по которым решение общим собранием акционеров принимается квалифицированным большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В п. 4 комментируемой статьи также предусмотрено, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия решения общим собранием акционеров (вплоть до необходимости единогласного принятия решения).
Из положений п. 3 и 4 комментируемой статьи следует, что применяется общий порядок принятия решений при размещении:
посредством закрытой подписки акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), а также посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих менее 25% ранее размещенных обыкновенных акций. В соответствии с п. 2 ст. 28 комментируемого Закона решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение;
посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие менее 25% ранее размещенных обыкновенных акций. Согласно п. 2 ст. 33 комментируемого Закона размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
5. Как указано в п. 5 комментируемой статьи, размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества осуществляется в соответствии с правовыми актами РФ. Отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, регулируются Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", что и закреплено в его ст. 1 (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ). Основным нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг является Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (в настоящем Комментарии названные Стандарты обозначаются как Стандарты эмиссии и регистрации проспектов).