Комментарий к статье 38

1. Комментируемая статья регулирует определение цены размещения иных эмиссионных ценных бумаг общества, нежели акции. Цена размещения акций общества регулируется ст. 36 комментируемого Закона, положения которой во многом аналогичны положениям комментируемой статьи (см. комментарий к указанной статье).
Как установлено в п. 1 комментируемой статьи, оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 комментируемого Закона. Аналогичная норма закреплена в п. 1 ст. 36 данного Закона в отношении цены, по которой осуществляется оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки.
Как установлено в п. 1 ст. 77 комментируемого Закона, в случаях, когда в соответствии с данным Законом цена размещения эмиссионных ценных бумаг общества определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, она должна определяться исходя из ее рыночной стоимости. В п. 2 ст. 77 Закона предусмотрено, что для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик. Там же установлено, что в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.
В отношении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством подписки, в п. 1 комментируемой статьи установлено, что оплата таких ценных бумаг осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги. Аналогичная норма закреплена в п. 1 ст. 36 комментируемого Закона в отношении цены, по которой осуществляется оплата как акций, размещаемых при учреждении общества, так и дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки. Превышение оплаты, поступившей от размещения эмиссионных ценных бумаг, над номинальной стоимостью этих ценных бумаг является эмиссионным доходом общества.
2. Часть 1 п. 2 комментируемой статьи допускает возможность снижения цены размещения эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Цена размещения эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, может быть снижена для лиц, которые осуществляют преимущественное право приобретения таких ценных бумаг на основании ст. 40 Закона и в порядке, предусмотренном в ст. 41 Закона (см. комментарии к указанным статьям).
Допускаемое снижение цены размещения эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в этом случае согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи составляет 10% от цены размещения иным лицам, нежели лица, имеющие преимущественное право приобретения таких ценных бумаг.
В ч. 2 п. 2 комментируемой статьи установлен предельный размер вознаграждения посредника, участвующего в размещении эмиссионных ценных бумаг общества посредством подписки, - андеррайтера. Андеррайтером при размещении эмиссионных ценных бумаг выступает профессиональный участник рынка ценных бумаг при осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг (п. 3.2 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ России от 11 октября 1999 г. N 9).
Согласно ч. 2 п. 2 комментируемой статьи размер вознаграждения андеррайтера за участие в размещении эмиссионных ценных бумаг общества посредством подписки не должен превышать 10% цены размещения этих ценных бумаг.
Следует отметить, что в п. 2 ст. 36 комментируемого Закона содержатся нормы, аналогичные нормам п. 2 комментируемой статьи, в отношении возможности снижения цены размещения дополнительных акций общества и предельного размера вознаграждения андеррайтера, участвующего в размещении дополнительных акций общества.