Комментарий к статье 34

1. Согласно общему правилу, закрепленному в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. Договором о создании общества, заключаемым в соответствии с п. 5 ст. 9 комментируемого Закона, может быть предусмотрен меньший срок оплаты акций общества, распределенных при его учреждении.
В ч. 4 п. 1 комментируемой статьи также предусмотрено, что договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций в течение годичного срока с момента государственной регистрации общества или меньшего срока, предусмотренного договором о создании общества. Неустойкой (штрафом, пеней) согласно п. 1 ст. 330 части первой ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Там же установлено, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
В ч. 2 п. 1 комментируемой статьи установлено, что не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Необходимо отметить, что для обществ в сферах банковской и страховой деятельности установлены иные требования к оплате уставного капитала и предусмотрены иные последствия несоблюдения данных требований.
Так, в ст. 15 Закона о банках (в ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) наряду с прочим предусмотрено следующее:
Банк России не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о кредитной организации уведомляет об этом ее учредителей с требованием произвести в месячный срок оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации и выдает учредителям документ, подтверждающий факт внесения записи о кредитной организации в ЕГРЮЛ;
неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации;
для оплаты уставного капитала Банк России открывает зарегистрированному банку, а при необходимости - и небанковской кредитной организации корреспондентский счет в Банке России. Реквизиты корреспондентского счета указываются в уведомлении Банка России о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций;
при предъявлении документов, подтверждающих оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации, Банк России в трехдневный срок выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.
В п. 3 ст. 25 Закона о страховом деле (в ред. Федерального закона от 29 ноября 2007 г. N 287-ФЗ <160>) предусмотрено, что страховщики (за исключением обществ взаимного страхования) должны обладать полностью оплаченным уставным капиталом, размер которого должен быть не ниже установленного настоящим Законом минимального размера уставного капитала. Однако при этом не уточняется, на какой момент данное требование должно выполняться. В случае несоблюдения данного требования подлежит применению общая норма п. 2 ст. 61 части первой ГК РФ о возможности принудительной ликвидации юридического лица в судебном порядке как осуществляющего свою деятельность с нарушением требований федерального закона (см. комментарий к ст. 57 Закона).
--------------------------------
<160> СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6048.

В соответствии с п. 2 ст. 99 части первой ГК РФ освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в т.ч. освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу, не допускается. В п. 13 информационного письма Президиума ВАС России от 29 декабря 2001 г. N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" <161> на примере конкретного дела разъяснено, что зачет как односторонняя сделка может быть признан судом недействительным по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством, а именно на основании ст. 168 ГК РФ в случае освобождения акционера от обязанности оплаты акций общества путем зачета требований к обществу.
--------------------------------
<161> ВВАС РФ. 2002. N 3.

Пленум ВАС России в п. 7 Постановления от 18 ноября 2003 г. N 19 предписал арбитражным судам при разрешении споров, связанных с формированием уставного капитала и размещением акций, исходить из следующего:
1) учредители общества обязаны оплатить не менее 50% акций, распределенных при его учреждении, не позднее трех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 комментируемой статьи). До оплаты указанного количества акций общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением (п. 3 ст. 2 Закона).
К сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными;
2) акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Если уставом общества учредителям предоставлено право голоса до момента полной оплаты акций, неоплаченные акции учитываются при определении кворума общего собрания акционеров, если такого права не предоставлено - не подлежат учету;
3) в случае неполной оплаты акций учредителями в течение года с момента государственной регистрации общества (или в срок, предусмотренный договором о создании общества, который может быть менее года) право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неуплаченной сумме, переходит к обществу.
Общество вправе осуществлять правомочия собственника в отношении указанных акций в пределах, установленных Законом. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Указанное регулирование является нововведением Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ. До его издания в ч. 5 п. 1 комментируемой статьи устанавливалось, что акции, право собственности на которые перешло к обществу, должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала.
Если общество, не реализовавшее в установленный срок находящиеся в его собственности акции, не примет в разумный срок решение об уменьшении уставного капитала, оно может быть ликвидировано в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного управления, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление таких требований. Указанные требования могут предъявляться в суд на основании п. 2 ст. 61 ГК РФ и п. 1 комментируемой статьи. О порядке предъявления в суд требования о ликвидации общества на основании п. 2 ст. 61 ГК РФ и п. 1 комментируемой статьи, т.е. о принудительной ликвидации общества, см. комментарий к ст. 21 Закона.
В п. 6 информационного письма Президиума ВАС России от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным" на примере конкретного дела разъяснено, что нарушения требований законодательства при проведении эмиссии акций, в т.ч. касающиеся условий формирования уставного капитала общества, являются основанием для признания выпуска ценных бумаг недействительным.
Как установлено в ч. 6 п. 1 комментируемой статьи, дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются только при условии их полной оплаты.
2. В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Тем самым применительно к оплате акций воспроизведена общая норма ч. 1 п. 6 ст. 66 части первой ГК РФ, согласно которой вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
В этой связи целесообразно привести разъяснения, данные в п. 17 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8:
необходимо учитывать, что в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством;
при разрешении споров по поводу имущества, возникающих между хозяйственным товариществом (хозяйственным обществом) и его учредителем (участником), следует исходить из того, что имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, принадлежит последним на праве собственности. Исключение составляют лишь случаи, когда в учредительных документах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответствующим имуществом;
условия учредительного договора хозяйственного товарищества или устава хозяйственного общества, предусматривающие право учредителя (участника) изъять внесенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из состава хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена законом.
При использовании изложенных разъяснений необходимо иметь в виду, что в настоящее время права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации регламентированы частью четвертой ГК РФ, в связи с принятием которой в ст. 129 части первой данного Кодекса включена соответствующая норма.
Статьей 129 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ) в отношении оборотоспособности объектов гражданских прав определено следующее:
объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте (п. 1);
виды объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законе. Виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (объекты, ограниченно оборотоспособные), определяются в порядке, установленном законом (п. 2);
земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах (п. 3);
результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 Кодекса) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены данным Кодексом (п. 4).
В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи форма оплаты акций общества должна быть определена:
форма оплаты акций общества при его учреждении - договором о создании общества. Данное требование содержится также в п. 5 ст. 9 комментируемого Закона;
форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, - решением об их размещении. Это требование закреплено также в п. 4 ст. 28 комментируемого Закона.
Оплата облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, нежели акции, согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи может осуществляться только деньгами. Погашение же облигаций, как предусмотрено в п. 3 ст. 33 комментируемого Закона, может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.
Следует также отметить, что в отношении оплаты долей в уставных капиталах обществ в сферах банковской и страховой деятельности установлены специальные правила, содержащие дополнительные ограничения.
Так, в ст. 11 Закона о банках (в ред. Федерального закона от 3 мая 2006 г. N 60-ФЗ <162>) наряду с прочим предусмотрено следующее:
--------------------------------
<162> СЗ РФ. 2006. N 19. Ст. 2061.

Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала (соответствующие вопросы урегулированы Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций");
не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. В целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей (участников) (как говорилось в комментарии к ст. 10 Закона, такими актами являются Положения Банка России от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций" и от 19 июня 2009 г. N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации");
средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами;
средства бюджетов субъектов РФ, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта РФ или решения органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном названным Законом и другими федеральными законами.
На основании двух последних из приведенных норм и в соответствии со ст. 124, 125, 214 и 215 части первой ГК РФ издано указание Банка России от 14 августа 2002 г. N 1186-У "Об оплате уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления" <163>.
--------------------------------
<163> РГ. N 196. 2002. 16 октября.

В п. 3 ст. 25 Закона о страховом деле установлено, что внесение в уставный капитал заемных средств и находящегося в залоге имущества не допускается.
В соответствии с ч. 2 п. 2 комментируемой статьи устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества. Как представляется, речь идет об ограничениях на виды имущества, которым могут быть оплачены дополнительные акции общества, размещаемые посредством подписки, т.к. форма оплаты акций общества при его учреждении должна быть определена договором о создании общества.
В письме ФСФР России от 22 марта 2007 г. N 07-ОВ-03/5724 "Об оплате акций иностранной валютой" <164> указано, что, поскольку действие ст. 7 и 8 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" прекратилось соответственно с 1 июля 2006 г. и 1 января 2007 г., а ст. 11 указанного Закона не распространяется на отношения, связанные с оплатой приобретаемых акций российских акционерных обществ иностранной валютой, оплата нерезидентами акций российских акционерных обществ, в т.ч. при их размещении, может осуществляться иностранной валютой. Дополнительно ФСФР России там же сообщено, что, поскольку валютные операции между резидентами запрещены, за исключением прямо предусмотренных Федеральным законом "О валютном регулировании и валютном контроле" (п. 1 ст. 9 названного Закона), оплата резидентами приобретаемых акций российских акционерных обществ иностранной валютой, в т.ч. при их размещении, не допускается.
--------------------------------
<164> Вестник ФСФР России. 2007. N 4.

3. Положения п. 3 комментируемой статьи воспроизводят и развивают общую норму ч. 2 п. 6 ст. 66 части первой ГК РФ, согласно которой денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.
В соответствии с ч. 1 п. 3 комментируемой статьи денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. Как установлено в п. 3 ст. 9 комментируемого Закона, решение об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.
При оплате дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, согласно ч. 2 п. 3 комментируемой статьи производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, предусмотренном ст. 77 комментируемого Закона.
Как установлено в п. 1 ст. 77 комментируемого Закона, в случаях, когда в соответствии с данным Законом цена размещения эмиссионных ценных бумаг общества определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, она должна определяться исходя из ее рыночной стоимости. В п. 2 ст. 77 Закона предусмотрено, что для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик. Там же установлено, что в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.
В силу прямого указания в ч. 3 п. 3 комментируемой статьи привлечение независимого оценщика при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества является обязательным. Оговорка "если иное не установлено федеральным законом" включена в указанную норму в соответствии с Федеральным законом "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта". Соответственно, в данной норме подразумевается, что необязательно привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату акций, при создании в процессе приватизации имущества федерального железнодорожного транспорта единого хозяйствующего субъекта - открытого акционерного общества "Российские железные дороги", а также иных открытых акционерных обществ.
В соответствии с ч. 3 п. 3 комментируемой статьи величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.