Комментарий к статье 32

1. Как говорилось выше, в соответствии с п. 2 ст. 25 комментируемого Закона размещение обществом привилегированных акций (одного или нескольких типов) является правом общества. При этом номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества (см. комментарий к указанной статье).
По общему правилу, закрепленному в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Исключение составляют случаи, предусмотренные непосредственно комментируемым Законом. Случаи предоставления права голоса акционерам - владельцам привилегированных акций на общем собрании акционеров, в т.ч. по отдельным вопросам, установлены в п. 4 и 5 комментируемой статьи (см. ниже).
Следует отметить, что в первоначальной редакции п. 1 комментируемой статьи предусматривалось, что в соответствии с уставом общества определенные типы привилегированных акций общества могут предоставлять право голоса. Однако данное положение исключено в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ, в ст. 2 которого также предусмотрено переходное положение: если обществом до момента вступления в силу указанного Закона, т.е. до 1 января 2002 г., были размещены привилегированные акции, предоставляющие в соответствии с уставом общества право голоса, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие привилегированные акции, право голоса по таким привилегированным акциям сохраняется. Согласно ст. 84.10 комментируемого Закона такие акции учитываются для целей гл. XI.1 данного Закона при определении доли акций открытого общества (см. комментарий к указанной статье).
Привилегированные акции общества могут быть одного или нескольких типов. Исходя из положений п. 2 комментируемой статьи, типами привилегированных акций являются: привилегированные акции с определенным размером дивиденда; привилегированные акции с неопределенным размером дивиденда; кумулятивные привилегированные акции. Как представляется, также возможны варианты в зависимости от того, определена ли в привилегированной акции ликвидационная стоимость или нет.
В ч. 2 п. 1 комментируемой статьи установлено, что привилегированные акции общества одного типа имеют одинаковую номинальную стоимость и, соответственно, предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав. Как говорилось выше, дробная привилегированная акция определенного типа согласно п. 3 ст. 25 комментируемого Закона предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые привилегированной акцией этого типа, в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет (см. комментарий к указанной статье).
2. Привилегированность акций заключается, прежде всего, в предоставлении их владельцам преимуществ по сравнению с владельцами обыкновенных акций в части права на получение дивидендов. Другим преимуществом является право владельцев привилегированных акций на получение ликвидационной стоимости, т.е. стоимости, выплачиваемой при ликвидации общества, в то время как владельцы обыкновенных акций в случае ликвидации общества имеют право на получение части его имущества, оставшегося после выплат ликвидационной стоимости (см. комментарий к ст. 23 Закона).
В соответствии с п. 3 ст. 11 комментируемого Закона права акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа (как и владельцев обыкновенных акций) должны быть определены в уставе общества. Пункт 2 комментируемой статьи регламентирует закрепление в уставе общества положений, определяющих привилегированность акций. В соответствии с ч. 1 данного пункта размер дивиденда и ликвидационная стоимость должны быть определены в уставе общества по привилегированным акциям каждого типа. При этом размер дивиденда и ликвидационная стоимость могут быть определены следующими способами: в твердой денежной сумме на каждую привилегированную акцию; в процентах к номинальной стоимости привилегированной акции; установлением порядка их определения.
В том случае если в уставе общества размер дивиденда по привилегированным акциям конкретного типа не определен, то согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи владельцы таких привилегированных акций имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 43 комментируемого Закона общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по обыкновенным и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в т.ч. накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен уставом общества.
На тот случай, если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, в ч. 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено в обязательном порядке установление в уставе общества очередности выплаты дивидендов по каждому из этих типов привилегированных акций. На тот случай, если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, в данной норме также предусмотрено в обязательном порядке установление в уставе общества очередности выплаты ликвидационной стоимости по каждому из этих типов привилегированных акций. Как говорилось выше, согласно п. 2 ст. 23 комментируемого Закона выплата обществом определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди.
Часть 3 п. 2 комментируемой статьи предусматривает такой тип привилегированных акций, как кумулятивные привилегированные акции. По такому типу привилегированных акций в уставе общества устанавливается, что невыплаченный или не полностью выплаченный по ним дивиденд, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом. При этом определение в уставе общества срока, не позднее которого дивиденд должен быть выплачен, имеет существенное значение: если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.
3. Положения п. 3 комментируемой статьи регламентируют вопросы конвертации привилегированных акций. В ч. 2 данного пункта установлен запрет на конвертацию привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги. Исключение составляет конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов. Такая конвертация возможна: в том случае, если это предусмотрено уставом общества; при реорганизации общества в соответствии с комментируемым Законом (см. комментарии к ст. 15 - 20 Закона).
Согласно ч. 1 п. 3 комментируемой статьи устав общества может предусматривать один из следующих способов осуществления конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов: конвертация по требованию акционеров - владельцев привилегированных акций определенного типа; конвертация всех привилегированных акций определенного типа в срок, определенный уставом общества.
В том случае если общество принимает решение о размещении конвертируемых привилегированных акций, то на момент принятия такого решения устав общества должен содержать предусмотренные ч. 1 п. 3 комментируемой статьи положения: порядок конвертации акций, в т.ч. количество, категория (тип) акций, которые образуются в результате конвертации, иные условия, связанные с осуществлением конвертации. При этом в силу прямого указания в данной норме изменение указанных положений устава общества после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.
Необходимо также учитывать, что согласно п. 2 ст. 27 комментируемого Закона в случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг.
4. В п. 4 комментируемой статьи предусмотрены случаи, когда привилегированные акции предоставляют их владельцам право голоса при решении на общем собрании акционеров отдельных вопросов. В соответствии с ч. 1 данного пункта привилегированные акции предоставляют их владельцам право голоса при решении на общем собрании акционеров вопроса о реорганизации общества и вопроса о ликвидации общества (о порядке решения таких вопросов см. комментарии к ст. 15 и 21 Закона соответственно).
Согласно ч. 2 п. 4 комментируемой статьи привилегированные акции определенного типа предоставляют их владельцам право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи: определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди; предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.
Для принятия решений на общем собрании акционеров о внесении таких изменений и дополнений в устав общества в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи установлен специальный порядок. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым при одновременном соблюдении следующих условий:
если за решение отдано не менее чем три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров - владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются;
если за решение отдано не менее чем три четверти голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются.
Уставом общества может быть предусмотрено большее число голосов акционеров, необходимое для принятия такого решения (как представляется, вплоть до принятия решения единогласно).
5. Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает случаи, когда привилегированные акции предоставляют их владельцам право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров.
В абз. 1 п. 5 комментируемой статьи предусмотрен случай, касающийся привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением кумулятивных привилегированных акций:
акционеры - владельцы таких акций приобретают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции в случае, если на годовом общем собрании акционеров не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. При этом причины, по которым было принято одно из указанных решений, никакого значения не имеют;
право голосования возникает начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором принято одно из указанных выше решений, и прекращается с момента первой выплаты по привилегированным акциям этого типа дивидендов в полном размере.
Другой случай предусмотрен в ч. 2 п. 5 комментируемой статьи, и касается он кумулятивных привилегированных акций определенного типа:
акционеры - владельцы таких акций приобретают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции в случае, если на годовом общем собрании акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Как представляется, причины, по которым было принято одно из указанных решений, также значения не имеют;
право голосования возникает начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором принято одно из указанных выше решений, и прекращается с момента выплаты всех накопленных по привилегированным кумулятивным акциям этого типа дивидендов в полном размере.
Следует отметить, что согласно ст. 84.10 комментируемого Закона привилегированные акции открытого общества, предоставляющие право голоса в соответствии с п. 5 комментируемой статьи, учитываются для целей гл. XI.1 данного Закона при определении доли акций открытого общества.