Комментарий к статье 19

1. В п. 1 комментируемой статьи дано определение понятия выделения общества: создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Это определение основано на общей норме п. 4 ст. 58 части первой ГК РФ, согласно которой при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Как говорилось выше, согласно разъяснениям, данным в п. 20 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, положения комментируемого Закона не предусматривают возможности выделения из акционерного общества юридического лица другой организационно-правовой формы (в т.ч. общества с ограниченной ответственностью); выделение акционерного общества может осуществляться в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ.
Выше также говорилось, что согласно п. 2 ст. 57 части первой ГК РФ в случаях, установленных Законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Принудительное разделение или выделение коммерческих организаций (как и некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход) регламентировано статьей 38 Федерального закона "О защите конкуренции" (см. комментарий к ст. 15 Закона).
2 - 3.2. В положениях п. 2 - 3.2 комментируемой статьи регламентированы процедуры принятия решения общим собранием акционеров реорганизуемого в форме выделения общества по вопросу о реорганизации общества в форме выделения. Все эти положения претерпели изменения с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ. Основной новеллой при этом являлось исключение необходимости проведения отдельно общего собрания акционеров каждого из создаваемых обществ (на таком собрании должны были быть утвержден устав и образованы органы вновь возникающего общества).
Как установлено в п. 2 комментируемой статьи, совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества, во-первых, вопрос о реорганизации общества в форме выделения, и во-вторых, вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого в результате выделения, если уставом соответствующего создаваемого общества в соответствии с комментируемым Законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества (о таком случае см. ст. 64 Закона).
В п. 3 комментируемой статьи определены обязательные требования к содержанию решения о реорганизации общества в форме выделения. Так, названное решение должно содержать:
1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения. О наименовании и месте нахождения общества см. ст. 4 Закона и комментарий к ней;
2) порядок и условия выделения. При этом не уточняется, о чем идет речь. Видимо, порядок и условия выделения выражаются через иные положения решения о реорганизации общества;
3) способ размещения акций каждого создаваемого общества (конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом), порядок такого размещения, а в случае конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества - соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.
Как предусмотрено в п. 8.7.2 Стандартов эмиссии и регистрации проспектов,
в случае, если формирование уставного капитала акционерного общества, создаваемого в результате выделения, осуществляется за счет уменьшения уставного капитала акционерного общества, реорганизуемого путем такого выделения, размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, может осуществляться одновременно с конвертацией акций акционерного общества, реорганизуемого путем такого выделения, в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью;
в случае, если размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, осуществляется путем конвертации одновременно с конвертацией акций реорганизуемого акционерного общества в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью, указанное размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, должно осуществляться в отношении всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа);
в случае, если размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, осуществляется путем распределения указанных акций среди акционеров реорганизуемого акционерного общества, такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с комментируемым Законом должны быть выкуплены. При этом распределение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, среди акционеров реорганизуемого акционерного общества должно осуществляться на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на дату государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате выделения, если иная дата (порядок определения иной даты) не установлена решением о выделении.
Согласно п. 8.7.3 Стандартов эмиссии и регистрации проспектов, порядок конвертации (распределения, приобретения) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме выделения, предусмотренный решением о выделении, должен определять способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения, - конвертация, распределение акций создаваемого акционерного общества среди акционеров реорганизуемого акционерного общества, приобретение акций создаваемого акционерного общества самим реорганизуемым акционерным обществом, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) юридического лица, из которого осуществляется выделение, которые конвертируются в одну ценную бумагу выделяемого юридического лица (коэффициент конвертации), или на которую распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения);
4) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества (см. ст. 85 Закона и комментарий к ней);
5) список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества, если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров (см. ст. 70 Закона и комментарий к ней);
6) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества (соответственно в случае, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие единоличного исполнительного органа; см. ст. 69 Закона и комментарий к ней);
7) указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса (см. комментарий к ст. 15 Закона);
8) указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества (см. комментарий к ст. 11 Закона);
9) наименование, сведения о месте нахождения регистратора создаваемого общества, если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров этого общества должно осуществляться регистратором (о таких случаях см. ст. 44 Закона).
Пункт 3.1 комментируемой статьи допускает, что в решение о реорганизации общества в форме выделения могут быть включены и иные не противоречащие федеральным законам положения о реорганизации, нежели перечисленные в п. 3 данной статьи, в т.ч.: указание об аудиторе создаваемого общества, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, а также иные, нежели предусмотренные в подп. 4 - 6 п. 3 статьи, данные о членах ревизионной комиссии (ревизоре) создаваемого общества, членах коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества.
В ч. 1 п. 3.2 комментируемой статьи императивно установлено правило о выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения: избрание данного органа осуществляется акционерами реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, и акционерами - владельцами привилегированных акций реорганизуемого общества (являющихся на момент принятия решения о реорганизации голосующими акциями в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона), среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества. Иначе говоря, в данной норме идет речь о выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, на раздельных общих собраниях акционеров каждого такого общества.
В случае если в соответствии с решением о реорганизации общества в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, то избрание совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества осуществляется акционерами реорганизуемого общества, что и закреплено в ч. 2 п. 3.2 комментируемой статьи.
3.3. В соответствии с п. 3.3 комментируемой статьи в случае если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, то каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу.
Данная норма ранее (до принятия Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ) содержалась в ч. 3 п. 3 данной статьи, в связи с чем сохраняют свою практическую значимость следующие разъяснения, данные в п. 21 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19: в случае нарушения указанных требований акционер может обратиться в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества; на основании ст. 75 Закона в случае реорганизации общества акционер - владелец голосующих акций, голосовавший против ее проведения либо не принимавший участия в голосовании, вправе потребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций; выкупленные обществом акции в связи с проведением его реорганизации погашаются; если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию (получение акций) оставшихся у него акций на условиях, предусмотренных комментируемой статьей; при выкупе у акционера всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит.
4. В п. 4 комментируемой статьи воспроизведено положение п. 4 ст. 58 части первой ГК РФ, согласно которому при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. О разделительном балансе см. комментарий к ст. 15 Закона.