Комментарий к статье 17

1. В п. 1 комментируемой статьи дано определение понятия присоединения общества: прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Это определение основано на общей норме п. 2 ст. 58 части первой ГК РФ, согласно которой при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Как говорилось выше, согласно разъяснениям, данным в п. 20 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, положения комментируемого Закона не предусматривают возможности проведения реорганизации акционерных обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в т.ч. с обществами с ограниченной ответственностью); присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества (см. комментарий к ст. 15 Закона).
Выше также говорилось, что в соответствии с п. 3 ст. 57 части первой ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Такие случаи установлены в ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции", согласно ч. 1 которой (в ред. Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 58-ФЗ) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется присоединение:
коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 6 млрд. руб. либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (п. 2);
финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Банком России) (п. 3).
В соответствии с ч. 2 ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции" предусмотренное частью 1 данной статьи требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление действий не применяется, если действия осуществляются с соблюдением условий, предусмотренных статьей 31 "Особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц" названного Закона, либо их осуществление предусмотрено актами Президента РФ или Правительства РФ.
Наряду с этим в ч. 1 ст. 30 названного Закона установлено, что антимонопольный орган должен быть уведомлен:
коммерческой организацией о присоединении к ней другой коммерческой организации (за исключением присоединения финансовой организации), если суммарная стоимость активов указанных организаций по последнему балансу или их суммарная выручка от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает двести миллионов рублей, - не позднее чем через 45 дней после даты присоединения (п. 2);
финансовой организацией о присоединении к ней другой финансовой организации, если стоимость активов по последнему балансу созданной в результате присоединения финансовой организации не превышает величину, установленную Правительством РФ (при создании в результате присоединения кредитной организации такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Банком России), - не позднее чем через 45 дней после даты присоединения (п. 4).
Согласно ч. 2 указанной статьи предусмотренное частью 1 данной статьи требование об уведомлении антимонопольного органа не применяется в случае осуществления сделок, иных действий с предварительного согласия антимонопольного органа.
Величины активов финансовых организаций (за исключением кредитных организаций), о которых идет речь, установлены упоминавшимся выше Постановлением Правительства РФ от 30 мая 2007 г. N 334 (см. комментарий к ст. 6 Закона). Суммарная стоимость активов кредитных организаций по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подаче ходатайства, при превышении которой требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа на присоединение кредитных организаций, установлена также упоминавшимся выше (см. комментарий к ст. 6 Закона) Постановлением Правительства РФ от 30 мая 2007 г. N 335 (здесь и далее в ред. Постановления Правительства РФ от 28 июля 2008 г. N 571) в размере 14 млрд. руб. Этим же Постановлением предусмотрено, что кредитная организация уведомляет антимонопольный орган о ее создании в результате слияния кредитных организаций не позднее чем через 45 дней после даты слияния, если стоимость ее активов по бухгалтерскому балансу на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления, не превышает 14 млрд. руб.
2 - 3.1. В п. 2 комментируемой статьи императивно установлено, что присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, а также регламентирована процедура принятия указанными обществами решений по вопросу о реорганизации в форме присоединения. В п. 3 и 3.1 данной статьи определены требования к содержанию договора о присоединении. Все эти положения претерпели изменения с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ. Основной новеллой при этом являлось исключение необходимости проведения совместного общего собрания акционеров создаваемого общества (на таком собрании должны были приниматься решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам).
В соответствии с ч. 2 п. 2 комментируемой статьи совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. При этом согласно ч. 3 данного пункта принятие решения по вопросу о реорганизации включает в себя:
для общества, к которому осуществляется присоединение, - утверждение договора о присоединении, а также принятие решения по иным вопросам (в т.ч. решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении;
для присоединяемого общества - утверждение договора о присоединении, передаточного акта.
В п. 3 комментируемой статьи определены обязательные требования к содержанию договора о присоединении. Так, названный договор должен содержать:
1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении. О наименовании и месте нахождения общества см. ст. 4 Закона и комментарий к ней;
2) порядок и условия присоединения. При этом не уточняется, о чем идет речь. Видимо, порядок и условия присоединения выражаются через иные положения договора о слиянии;
3) порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.
Пункт 3.1 комментируемой статьи допускает, что в договор о присоединении могут быть включены и иные не противоречащие федеральным законам положения о реорганизации, нежели перечисленные в п. 3 данной статьи, в т.ч. перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение.
Как предусмотрено в п. 8.5.1 - 8.5.5 Стандартов эмиссии и регистрации проспектов,
размещение ценных бумаг при присоединении юридических лиц осуществляется путем конвертации;
конвертация акций присоединенного акционерного общества может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции;
в случае, если конвертация осуществляется в дополнительные акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций такого акционерного общества осуществляется до внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого акционерного общества;
порядок конвертации ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме присоединения, предусмотренный договором о присоединении, должен определять способ размещения - конвертация, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) присоединяемого юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, к которому осуществляется присоединение (коэффициент конвертации);
решением об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, и утвержденным в соответствии с ним решением о выпуске (дополнительном выпуске) акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения дополнительных акций - конвертация, коэффициент конвертации, а решением о размещении и решением о выпуске (дополнительном выпуске) иных ценных бумаг - количество размещаемых ценных бумаг (при этом в случае размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, и опционов эмитента - в пределах количества объявленных акций, в которые они могут быть конвертированы), способ размещения ценных бумаг - конвертация, коэффициент конвертации.
4 - 4.1. В п. 4 комментируемой статьи императивно установлено, что при присоединении общества погашаются (аннулируются):
1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, но только при условии, если это предусмотрено договором о присоединении.
Правовой режим акций, которые в соответствии с последним из приведенных положений не подлежат погашению, определен в п. 4.1 данной статьи (данное регулирование является нововведением Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ): такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды; такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Как видно, на такие акции распространены общие положения, предусмотренные в ч. 5 п. 1 ст. 34 комментируемого Закона в отношении акций, право собственности на которые перешло к обществу (см. указанную статью и комментарий к ней).
5. В п. 5 комментируемой статьи воспроизведено положение п. 2 ст. 58 части первой ГК РФ, согласно которому при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. О передаточном акте см. комментарий к ст. 15 Закона.