Комментарий к статье 16

1. В п. 1 комментируемой статьи дано определение понятия слияния обществ: возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Это определение основано на общей норме п. 1 ст. 58 части первой ГК РФ, согласно которой при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Как говорилось выше, согласно разъяснениям, данным в п. 20 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, положения комментируемого Закона не предусматривают возможности проведения реорганизации акционерных обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в т.ч. с обществами с ограниченной ответственностью); слияние двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества (см. комментарий к ст. 15 Закона).
Выше также говорилось, что в соответствии с п. 3 ст. 57 части первой ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Такие случаи установлены в ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции", согласно ч. 1 которой (в ред. Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 58-ФЗ) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется слияние:
коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее также - последний баланс, в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления), превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 млрд. руб. либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (п. 1);
финансовых организаций, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Банком России) (п. 3).
В соответствии с ч. 2 ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции" предусмотренное частью 1 данной статьи требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление действий не применяется, если действия осуществляются с соблюдением условий, предусмотренных статьей 31 "Особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц" названного Закона, либо их осуществление предусмотрено актами Президента РФ или актами Правительства РФ.
Наряду с этим в ч. 1 ст. 30 названного Закона установлено, что антимонопольный орган должен быть уведомлен:
коммерческой организацией о ее создании в результате слияния коммерческих организаций (за исключением слияния финансовых организаций), если суммарная стоимость активов по последним балансам или суммарная выручка от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, коммерческих организаций, деятельность которых прекращается в результате слияния, превышает 200 млн. руб., - не позднее чем через 45 дней после даты слияния (п. 1);
финансовой организацией о ее создании в результате слияния финансовых организаций, если стоимость ее активов по последнему балансу не превышает величину, установленную Правительством РФ (при создании в результате слияния кредитной организации такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Банком России), - не позднее чем через 45 дней после даты слияния (п. 3).
Согласно ч. 2 указанной статьи предусмотренное частью 1 данной статьи требование об уведомлении антимонопольного органа не применяется в случае осуществления сделок, иных действий с предварительного согласия антимонопольного органа.
Величины активов финансовых организаций (за исключением кредитных организаций), о которых идет речь, установлены упоминавшимся выше Постановлением Правительства РФ от 30 мая 2007 г. N 334 (см. комментарий к ст. 6 Закона). Суммарная стоимость активов кредитных организаций по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подаче ходатайства, при превышении которой требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа на слияние кредитных организаций, установлена также упоминавшимся выше (см. комментарий к ст. 6 Закона) Постановлением Правительства РФ от 30 мая 2007 г. N 335 (здесь и далее в ред. Постановления Правительства РФ от 28 июля 2008 г. N 571) в размере 14 млрд. руб. Этим же Постановлением предусмотрено, что кредитная организация уведомляет антимонопольный орган о ее создании в результате слияния кредитных организаций не позднее чем через 45 дней после даты слияния, если стоимость ее активов по бухгалтерскому балансу на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления, не превышает 14 млрд. руб.
2 - 3.1. В п. 2 комментируемой статьи императивно установлено, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, а также регламентирована процедура принятия обществом решения по вопросу о реорганизации в форме слияния. В п. 3 и 3.1 данной статьи определены требования к содержанию договора о слиянии. Все эти положения претерпели изменения с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ. Основной новеллой при этом являлось исключение необходимости проведения совместного общего собрания акционеров создаваемого общества (на таком собрании должны были быть образованы органы вновь возникающего общества).
Соответственно, вопрос о реорганизации в форме слияния рассматривается на одном собрании акционеров каждого из обществ, участвующих в слиянии, по предложению соответствующего совета директоров (наблюдательного совета) общества. Принятие решения по вопросу о реорганизации согласно ч. 2 п. 2 комментируемой статьи включает в себя:
утверждение договора о слиянии;
утверждение передаточного акта общества, участвующего в слиянии;
утверждение устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;
принятие решения по вопросу об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, если уставом создаваемого общества в соответствии с комментируемым Законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества.
В п. 3 комментируемой статьи определены обязательные требования к содержанию договора о слиянии. Так, названный договор должен содержать:
1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния. О наименовании и месте нахождения общества см. ст. 4 Закона и комментарий к ней;
2) порядок и условия слияния. При этом не уточняется, о чем идет речь. Видимо, порядок и условия слияния выражаются через иные положения договора о слиянии;
3) порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ. Как предусмотрено в п. 8.4.2 Стандартов эмиссии и регистрации проспектов, порядок конвертации ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме слияния, предусмотренный договором о слиянии, должен определять способ размещения - конвертация, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) каждого участвующего в слиянии юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, создаваемого в результате слияния (коэффициент конвертации);
4) указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с комментируемым Законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества (о таком случае см. ст. 64 Закона).
При этом подлежит применению императивная норма ч. 2 п. 2 комментируемой статьи, согласно которой отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого общества; рассчитанное таким образом количество членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком округления;
5) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества (см. ст. 85 Закона и комментарий к ней);
6) список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров (см. ст. 70 Закона и комментарий к ней);
7) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества (соответственно в случае, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие единоличного исполнительного органа; см. ст. 69 Закона и комментарий к ней);
8) наименование, сведения о месте нахождения регистратора, если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого общества должно осуществляться регистратором (о таких случаях см. ст. 44 Закона).
Пункт 3.1 комментируемой статьи допускает, что в договор о слиянии могут быть включены и иные не противоречащие федеральным законам положения о реорганизации, нежели перечисленные в п. 3 данной статьи, в т.ч.: указание об аудиторе создаваемого общества, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, а также иные, нежели предусмотренные в подп. 5 - 7 п. 3 статьи, данные о членах ревизионной комиссии (ревизоре) создаваемого общества, членах коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества.
4. В п. 4 комментируемой статьи императивно установлено, что при слиянии обществ погашаются, во-первых, акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, и во-вторых, собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу. Иные акции, т.е. те размещенные акции участвующих в слиянии обществ, которые не принадлежат этим обществам, подлежат конвертации в акции создаваемого общества в порядке, предусмотренном договором о слиянии. Путем конвертации акций участвующих в слиянии обществ и осуществляется размещение акций создаваемого общества, что, собственно, и определено в п. 8.4.1 Стандартов эмиссии и регистрации проспектов.
5. В п. 5 комментируемой статьи воспроизведено положение п. 1 ст. 58 части первой ГК РФ, согласно которому при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. О передаточном акте см. комментарий к ст. 15 Закона.