Комментарий к статье 12

1. Как следует из названия комментируемой статьи и ее п. 1, изменение устава общества может быть осуществлено двумя способами: путем внесения изменений и дополнений в устав общества; путем утверждения устава общества в новой редакции. Однако каких-либо особенностей регулирования этих способов изменения устава общества не предусмотрено.
В пункте 1 комментируемой статьи закреплено общее правило изменения устава общества: внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Решение по данному вопросу отнесено к компетенции общего собрания акционеров также в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона. Принятие общим собранием акционеров решения по этому вопросу только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества в п. 3 ст. 49 Закона не предусмотрено.
В силу п. 3 ст. 49 Закона решение по вопросу о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Следует отметить, что в п. 4 ст. 32 Закона предусмотрен особый порядок принятия решения на общем собрании акционеров о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций.
В пунктах 2 - 6 комментируемой статьи предусмотрены изъятия из правила п. 1 данной статьи, т.е. случаи, когда внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется не по решению, или не только по решению общего собрания акционеров, либо когда необходимо выполнение дополнительных условий.
Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции в соответствии с п. 1 ст. 14 комментируемого Закона подлежат государственной регистрации и согласно п. 2 указанной статьи приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в установленных случаях - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (см. комментарий к указанной статье).
2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает особенности внесения в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в т.ч. изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, а также изменений, связанных с уменьшением уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций. До внесения изменения Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ в данной норме говорилось только об особенностях внесения в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в т.ч. изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества.
Такие изменения устава осуществляются на основании двух документов:
во-первых, решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
во-вторых, зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг.
Положение о том, что в случае если в соответствии с федеральным законом отчет об итогах выпуска ценных бумаг не регистрировался, то изменение устава осуществляется на основании выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг, введено Федеральным законом от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ. Целью такого изменения наряду с введением обязанности федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг вести государственный реестр эмиссионных ценных бумаг является согласование уведомительного порядка представления сведений об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг с правилами внесения изменений в устав общества. Этим же Законом в новой редакции изложена ст. 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". В действующей редакции данная статья регламентирует не только отчет, но и уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
В соответствии с подп. 6 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона увеличение уставного капитала общества осуществляется путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с комментируемым Законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Согласно подп. 5 п. 1 ст. 65 данного Закона увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае, если уставом общества в соответствии с комментируемым Законом это отнесено к его компетенции (см. комментарии к указанным статьям).
Наряду с прочим в п. 2 комментируемой статьи определено, что при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов.
3. В п. 3 комментируемой статьи установлен порядок внесения в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения. Такое изменение устава осуществляется на основании: решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций; отчета об итогах приобретения акций, утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества. В п. 3 данной статьи установлено, что в этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций.
Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ в п. 3 комментируемой статьи включено уточняющее положение о том, что внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем погашения принадлежащих обществу собственных акций в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах погашения акций. При этом также предусмотрено, что в этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальной стоимости погашенных акций.
В соответствии с п. 1 ст. 29 комментируемого Закона установлено, что уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается только в случае, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества согласно п. 2 указанной статьи принимается общим собранием акционеров (см. комментарий к указанной статье).
4. Согласно п. 1 ст. 38 Закона о приватизации в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ Правительство РФ и органы государственной власти субъектов РФ могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно России и субъектов РФ в управлении открытыми акционерными обществами (специальное право ("золотая акция")). Там же предусмотрено, что решение об использовании специального права ("золотой акции") может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.
Соответственно, в п. 4 комментируемой статьи установлено, что внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права ("золотая акция") осуществляется на основании решения: на участие России - Правительства РФ; на участие субъекта РФ - органа государственной власти субъекта РФ; на участие муниципального образования - органа местного самоуправления.
Согласно п. 5 ст. 38 Закона о приватизации специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75% акций соответствующего открытого акционерного общества. Там же установлено, что решение о прекращении действия специального права ("золотой акции") принимается соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, принявшими решение об использовании специального права ("золотой акции"); специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении. Соответственно, в п. 4 комментируемой статьи установлено, что исключение из устава общества сведений об использовании в отношении общества специального права ("золотая акция") осуществляется на основании решения указанных органов о прекращении действия такого специального права.
Следует отметить, что в п. 3 ст. 38 Закона о приватизации в качестве одной из особенностей правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), установлено, что представители России, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решения о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава открытого акционерного общества в новой редакции.
5. В пункте 6 ст. 5 комментируемого Закона установлено, что устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. В соответствии с подп. 14 п. 1 ст. 65 данного Закона создание филиалов и открытие представительств общества относятся к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. На основании приведенных норм в п. 5 комментируемой статьи предусмотрено, что для внесения в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, достаточно только решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.
6. Введенный Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ в комментируемую статью п. 6 определяет особенности внесения в устав общества изменений и дополнений в части указания размера его уставного капитала, включая количество размещенных акций, при осуществлении реорганизации в форме слияния: внесение таких изменений осуществляется по результатам размещения акций на момент создания общества путем реорганизации в форме слияния на основании договора о слиянии и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций, размещаемых при создании этого общества. О реорганизации общества в форме слияния см. ст. 16 Закона и комментарий к ней.