Комментарий к статье 10

1. В пункте 1 комментируемой статьи закреплены положения об учредителях общества, основанные на правилах п. 4 ст. 66 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 3 ноября 2006 г. N 175-ФЗ) об участниках хозяйственных товариществ и обществ:
участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации;
участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица;
государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом;
учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом;
законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.
В качестве примера ограничения участия отдельных категорий граждан в обществах следует привести общую норму ч. 6 ст. 11 Федерального закона от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ "О противодействии коррупции" <91>, согласно которой в случае, если государственный или муниципальный служащий владеет ценными бумагами, акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций), он обязан в целях предотвращения конфликта интересов передать принадлежащие ему ценные бумаги, акции (доли участия, паи в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с законодательством РФ.
--------------------------------
<91> СЗ РФ. 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6228.

Данная норма в отношении государственных гражданских служащих закреплена в ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" <92>. В силу изменений, внесенных Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. N 280-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с ратификацией Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции от 31 октября 2003 года и Конвенции об уголовной ответственности за коррупцию от 27 января 1999 года и принятием Федерального закона "О противодействии коррупции" <93> в Положение о службе в органах внутренних дел Российской Федерации, Закон РФ "О милиции", Федеральные законы "О прокуратуре Российской Федерации", "О Федеральной службе безопасности", "О службе в таможенных органах Российской Федерации", "О судебных приставах", "О статусе военнослужащих", запрет, установленный в ч. 2 ст. 17 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации", распространен соответственно на сотрудников милиции, сотрудников органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, прокурорских работников, работников органов федеральной службе безопасности, сотрудников таможенных органов, судебных приставов, военнослужащих, т.е. на лиц, проходящих правоохранительную службу и военную службу (иные виды государственной службы, нежели государственная гражданская служба; см. также комментарий к ст. 8 Закона).
--------------------------------
<92> СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215.
<93> СЗ РФ. 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6235.

Наряду с этим Федеральный закон от 25 декабря 2008 г. N 280-ФЗ дополнил ст. 14 Федерального закона от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" <94> частью 2.1, предусматривающей, что в случае, если владение муниципальным служащим, замещающим должность главы местной администрации по контракту, приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с законодательством РФ.
--------------------------------
<94> СЗ РФ. 2007. N 10. Ст. 1152.

В соответствии с Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. N 274-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии коррупции" <95> в Федеральные законы "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации", "О Счетной палате Российской Федерации", "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" и "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" внесены изменения, в результате которых в отношении соответственно членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, Председателя, его заместителя и аудиторов Счетной палаты РФ, членов Центральной избирательной комиссии РФ, членов избирательных комиссий субъектов РФ, работающих в комиссиях на постоянной (штатной) основе, членов иных избирательных комиссий, действующих на постоянной основе и являющихся юридическими лицами, работающих в комиссии на постоянной (штатной) основе, служащих Банка России по перечню должностей, утверждаемых Советом директоров Банка России, закреплены нормы, аналогичные норме, содержащейся в ч. 6 ст. 11 Федерального закона "О противодействии коррупции".
--------------------------------
<95> СЗ РФ. 2008. N 52 (ч. I). Ст. 6229.

Федеральный закон от 25 декабря 2008 г. N 274-ФЗ также изложил в новой редакции пункт 3 ст. 3 Закона РФ от 26 июня 1992 г. N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации" <96>, определяющий запреты, связанные со статусом судьи. Согласно подп. 4 п. 3 указанной статьи в новой редакции судья не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в т.ч. принимать участие в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы.
--------------------------------
<96> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1792.

Иными федеральными законами, нежели комментируемый Закон, могут быть установлены дополнительные ограничения на выступление граждан и юридических лиц в качестве учредителей и (или) участников обществ в соответствующих сферах деятельности. Так, согласно ст. 11 Закона о банках (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ <97>) в целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей (участников). На основании данной нормы изданы Положения Банка России от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций" <98> и от 19 июня 2009 г. N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" <99>.
--------------------------------
<97> СЗ РФ. 2001. N 26. Ст. 2586.
<98> ВБР. 2003. N 24.
<99> ВБР. 2009. N 45.

В отношении нормы ч. 2 п. 1 комментируемой статьи необходимо иметь в виду следующие разъяснения, данные в п. 26 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8:
при разрешении споров о признании недействительными актов о регистрации юридических лиц суд исходит из того, что акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 г. хозяйственных обществ и товариществ, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать хозяйственные общества предоставлено соответствующим государственным органам или органам местного самоуправления федеральным законом, а также иными правовыми актами, изданными до введения Кодекса в действие (п. 4 ст. 66);
недействительными признаются также сделки, связанные с приобретением после введения в действие Кодекса государственными органами или органами местного самоуправления, не уполномоченными на то в соответствии с законом, акций акционерных обществ либо доли в уставном капитале иных хозяйственных обществ (ст. 168);
в случаях, когда учредителем (участником) хозяйственного общества или товарищества, созданного и зарегистрированного до 8 декабря 1994 г., в соответствии с ранее действовавшим законодательством выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие Кодекса его учредителем (участником) признается соответственно Россия, субъект РФ или муниципальное образование.
По мнению Госкомимущества России, выраженному в письме от 9 января 1997 г. N АР-19/74 "Об участии комитетов по управлению государственным имуществом субъектов Российской Федерации в учреждении хозяйственных обществ" <100>, замена учредителя (участника) хозяйственных обществ осуществляется в следующем порядке: орган государственной власти, уполномоченный выступать в имущественных отношениях от имени субъекта РФ (муниципального образования), например администрация, издает соответствующий акт, в котором объявляет о замене учредителя (участника) хозяйственного общества на соответствующий субъект Федерации, а также определяет орган, который впредь будет представлять соответствующий субъект Российской Федерации в данном хозяйственном обществе; данный документ будет являться основанием к внесению изменений в реестр акционеров акционерного общества.
--------------------------------
<100> СПС.

В п. 14 информационного письма Президиума ВАС России от 21 февраля 2001 г. N 60 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами Федерального закона "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" <101> на примере конкретного дела разъяснено, что исходя из смысла ст. 66 ГК РФ, комментируемой статьи государственные органы, в т.ч. комитеты по управлению имуществом субъектов РФ, и органы местного самоуправления, а также комитеты по управлению имуществом муниципальных образований не могут выступать участниками, в т.ч. учредителями хозяйственных обществ, за исключением случаев, когда комитеты по управлению имуществом являются учредителями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации в соответствии с законодательством о приватизации. Президиум ВАС России также указал, что поскольку законодательством о приватизации не допускается внесение государственного (муниципального) имущества в уставный капитал хозяйственных обществ, не созданных в процессе приватизации, суд обоснованно принял решение о недействительности учредительных документов в части внесения здания в уставный капитал общества и возвратил спорное имущество в муниципальную собственность.
--------------------------------
<101> ВВАС РФ. 2001. N 5.

В отношении учреждения общества государственным или муниципальным предприятием следует привести разъяснения, данные в п. 8 Постановления Пленума ВАС России от 25 февраля 1998 г. N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" <102>:
--------------------------------
<102> ВВАС РФ. 1998. N 10.

при разрешении споров, связанных с участием государственных или муниципальных предприятий в хозяйственных обществах и товариществах, необходимо руководствоваться ст. 295 ГК РФ, имея в виду, что государственное или муниципальное предприятие, которому принадлежит имущество на праве хозяйственного ведения, вправе вносить его в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ (создаваемых не в порядке приватизации другого государственного или муниципального предприятия) с соблюдением требований, предусмотренных данной статьей;
при этом недвижимое имущество (п. 1 ст. 130 ГК РФ) может передаваться в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, а также в счет оплаты акций только с согласия собственника (органа, уполномоченного государством). Денежные средства и остальное имущество (движимое) могут использоваться предприятием в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, а также для оплаты акций создаваемого общества либо для приобретения акций действующего акционерного общества по своему усмотрению, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами, регулирующими деятельность данного предприятия.
Участие унитарных предприятий в коммерческих и некоммерческих организациях регулируется положениями ст. 6 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".
В качестве актов, предусматривающих исключения из правила о недопустимости выступления государственных органов и органов местного самоуправления учредителями общества, следует назвать:
Закон о приватизации, согласно п. 1 ст. 25 которого по решению соответственно Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ. Как установлено в п. 2 указанной статьи, внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы открытых акционерных обществ может осуществляться в т.ч. при учреждении открытых акционерных обществ;
Федеральный закон от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" <103>, в ч. 1 ст. 68 которого предусмотрено, что представительные органы муниципальных образований для совместного решения вопросов местного значения могут принимать решения об учреждении межмуниципальных хозяйственных обществ в форме закрытых акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
--------------------------------
<103> СЗ РФ. 2003. N 40. Ст. 3822.

2. Соответственно, норме ч. 2 п. 3 ст. 7 комментируемого Закона, согласно которой число акционеров закрытого общества не должно превышать 50, и норме ч. 2 п. 2 ст. 25 данного Закона, согласно которой при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей, в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи установлено, что число учредителей открытого общества не ограничено и что число учредителей закрытого общества не может превышать 50.
Как предусмотрено в ч. 1 п. 6 ст. 98 части первой ГК РФ, акционерное общество может быть создано одним лицом; сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Согласно ч. 2 указанного пункта акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Это положение воспроизведено в ч. 2 п. 2 комментируемой статьи. Обе указанные нормы в соответствии с Федеральным законом от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ дополнены оговоркой "если иное не установлено законом". Данная оговорка подразумевает норму ч. 22 ст. 4 указанного Закона, устанавливающую одну из особенностей осуществления структурных преобразований в атомном энергопромышленном комплексе: на дочерние акционерные общества основного акционерного общества, а также на их дочерние акционерные общества не распространяется правило, которое установлено ст. 98 ГК РФ и комментируемой статьей и согласно которому акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Сокращением "основное акционерное общество" в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ обозначается открытое акционерное общество, создаваемое по решению Президента РФ путем внесения в уставный капитал акций открытых акционерных обществ, в которые преобразуются федеральные государственные унитарные предприятия атомного энергопромышленного комплекса по перечню, утверждаемому Президентом РФ.
3. В пункте 3 комментируемой статьи воспроизведены положения п. 2 ст. 98 части первой ГК РФ, согласно которым: учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества; общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Следует отметить, что размер ответственности общества по обязательствам его учредителей, связанным с его созданием, не ограничен, в то время как в соответствии с п. 6 ст. 11 Закона об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ <104>) размер ответственности общества с ограниченной ответственностью по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.
--------------------------------
<104> СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 20.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 2 Закона), согласно разъяснению, данному в подп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Там же Пленум ВАС России указал, что сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.
О понятии солидарной ответственности см. комментарий к ст. 2 Закона.