Комментарий к статье 50.36

1. Комментируемая статья перечисляет расходы, выплаты и требования, которые удовлетворяются в ходе конкурсного производства и связаны с мероприятиями по консолидации конкурсной массы. В статье получил закрепление один из основных принципов конкурсного права - принцип установления очередности удовлетворения требований кредиторов.
Необходимость установления в Законе очередности удовлетворения требований кредиторов связана с тем, что в ходе осуществления процедуры конкурсного производства серьезную проблему представляют неправомерные действия отдельных участников процесса, в частности кредиторов. Такие действия кредиторов выражаются, прежде всего, в попытках получить преимущественное удовлетворение своих требований в обход очередности, установленной Законом <143>.
--------------------------------
<143> Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): Учебно-практическое пособие. М.: Волтерс Клувер, 2006.

Установление очередности направлено на защиту прав и законных интересов тех категорий кредиторов, которые с точки зрения законодателя более других нуждаются в защите. В частности, в Постановлении от 28.06.1999 N А82-Б/40-97 ФАС ВВО определил, что "на обязательства должника, связанные с возмещением вреда, причиненного повреждением здоровья, не распространяется действие моратория (п. 2 ст. 70 Закона 2002 г.), что свидетельствует об особом правовом статусе граждан, получивших увечья в результате неправомерных действий должника".
При удовлетворении требований кредиторов в порядке очередности разрешается "конкуренция прав кредиторов". При этом действуют основные правила (из каждого из которых имеются соответствующие исключения):
- переход к последующей очереди осуществляется только после полного удовлетворения требований предыдущей;
- при недостаточности средств для всех кредиторов в рамках одной очереди осуществляется пропорциональное удовлетворение.
2. Пункт 1 комментируемой статьи определяет законодательство, в соответствии с которым осуществляется исполнение обязательств перед кредиторами кредитной организации в ходе конкурсного производства. В соответствии с ним удовлетворение требований кредиторов кредитной организации осуществляется в порядке, установленном Законом 2002 г. (см. ст. 134), с учетом особенностей, установленных Законом о банкротстве банков. Следует отметить, что законодатель выделяет три очереди удовлетворения требований кредиторов. Состав каждой из очередей является исчерпывающим и может быть изменен только путем внесения соответствующих изменений в законы. Существуют также требования, которые подлежат удовлетворению вне очереди за счет конкурсной массы, а также требования, которые удовлетворяются после.
3. Состав и очередность удовлетворения требований кредиторов определяет ст. 134 Закона 2002 г.
1) Пункты 1 и 2 ст. 134 Закона 2002 г. устанавливают общие правила в отношении состава и порядка (очередности) удовлетворения внеочередных требований.
В п. 2 комментируемой статьи в отношении кредитных организаций установлены специальные правила, касающиеся как состава, так и порядка удовлетворения внеочередных требований. Так, вне очереди за счет конкурсной массы исполняются следующие текущие обязательства кредитной организации:
а) обязанности по уплате задолженности, образовавшейся до дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, за произведенные работы (оказанные услуги), связанные с продолжением функционирования кредитной организации, в пределах сметы расходов, утверждаемой Банком России в соответствии Законом о банках;
б) денежные обязательства, основания которых возникли в период со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций до дня завершения конкурсного производства, в том числе:
- обязательства по оплате расходов, связанных с продолжением функционирования кредитной организации, включая оплату труда лиц, работающих по трудовому договору, выплату выходных пособий этим лицам в случае их увольнения;
- обязательства по выплате вознаграждения конкурсному управляющему, аккредитованному при Банке России;
- судебные расходы кредитной организации, расходы на опубликование сообщений, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также иные вытекающие из настоящего Федерального закона расходы, связанные с проведением конкурсного производства;
в) обязанности по уплате обязательных платежей, возникшие в период со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций до дня открытия конкурсного производства, а также обязанности по уплате обязательных платежей, возникшие в ходе конкурсного производства при оплате труда работников кредитной организации;
г) обязанности по удержанию денежных средств из заработной платы работников кредитной организации, выплаченной в связи с исполнением обязанностей, указанных в подпункте 1 части 1 статьи 50.27 настоящего Закона, в период со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций и до дня завершения конкурсного производства, а также обязанности по перечислению сумм таких удержаний в соответствии с законодательством Российской Федерации (алименты, налог на доходы физических лиц, профсоюзные взносы и иные платежи, возложенные на работодателя в соответствии с федеральным законом).
Очередность исполнения текущих обязательств кредитной организации определяется в соответствии со статьей 855 ГК РФ. При наличии на счете банка денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законодательством. При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в очередности, установленной ст. 855 ГК РФ. Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов на списание. В Постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.11.2007 N А33-7529/2007-03АП-892/2007 по делу N А33-7529/2007 указано, что действующее законодательство не предусматривает возможность передачи на исполнение конкурсному управляющему исполнительного документа о взыскании текущих платежей, которые подлежат удовлетворению вне очереди, в порядке, установленном ст. 855 ГК РФ.
Все внеочередные требования не включаются в реестр требований кредиторов.
2) Пункт 3 определяет особенности состава требований, относящихся к первой очереди. Анализ ст. 134 Закона 2002 г. и комментируемой нормы позволяет сделать вывод, что к первой очереди относятся требования:
а) физических лиц:
- перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью. Об определении размера таких требований см. комментарий к ст. 50.38;
- по компенсации морального вреда. Об определении размера таких требований см. комментарий к ст. 50.38;
- являющихся кредиторами кредитной организации по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета (за исключением лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом предпринимательской деятельности, а также адвокатов, нотариусов и иных лиц, если такие счета (вклады) открыты для осуществления предусмотренной федеральным законом профессиональной деятельности, а также лиц, указанных в составе третьей очереди удовлетворения).
Несмотря на то что в Законе перечень требований, подлежащих удовлетворению в 1-ю очередь, определен императивно, вопрос о составе требований кредиторов - физических лиц, относимых к первой очереди удовлетворения, является дискуссионным. Известно, что банки могут привлекать средства граждан не только путем заключения договоров банковского вклада или счета, но и путем размещения облигаций или векселей. Неясно, почему вкладчик должен пользоваться преимуществом перед тем лицом, которое отдало сбережения в обмен на долговые ценные бумаги кредитной организации <144>. Позиция правоприменителя основана на действующем Законе и однозначна: кредиторами первой очереди признаются физические лица по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета. Так, например, в Постановлении ФАС МО от 29.06.2006 по делу N КГ-А40/5571-05 отмечается, что, поскольку требования кредитора возникли не из обязательства банка по договору банковского счета (вклада), а из обязательств по облигациям, они не подлежат включению в первую очередь реестра требований кредиторов банка и правомерно были отнесены конкурсным управляющим должника в третью очередь реестра требований банка. В Постановлении ФАС МО от 08.10.2008 N КГ-А40/9351-08 указано, что договор на брокерское обслуживание, предметом которого является оказание банком брокерских услуг, не является договором банковского счета и по своей юридической природе представляет собой договор комиссии, потому решение конкурсного управляющего о включении требования физического лица, составляющего остаток денежных средств на лицевом счете кредитора, в третью очередь реестра требований кредиторов является правомерным;
--------------------------------
<144> См.: Егоров А. Последние изменения российского законодательства о банкротстве банков // Хозяйство и право. 2005. N 2.

б) Агентства по договорам банковского вклада и договорам банковского счета, перешедшие к нему в соответствии с Законом N 177-ФЗ. Об определении размера таких требований и порядке их удовлетворения см. комментарий к ст. 50.38;
в) Банка России, перешедшие к нему в результате осуществления выплат Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации (см. комментарий к ст. 50.38).
3) В отношении состава второй очереди требований Закон о банкротстве банков специальных правил не устанавливает. Статья 134 Закона 2002 г. относит ко второй очереди следующие требования:
а) по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших в кредитной организации по трудовому договору;
б) по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности.
В этих случаях принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на дату принятия арбитражным судом заявления о признании банка банкротом, а также проценты за нарушение установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других причитающихся работнику выплат в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством (п. 1 ст. 136 Закона 2002 г.).
4) В законодательстве о несостоятельности традиционно устанавливается специальный подход к порядку удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества банка, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди (п. 4 комментируемой статьи, п. 4 ст. 134 Закона 2002 г.).
Конкурсный управляющий открывает в кредитной организации специальный отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога.
Из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70% направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:
20% - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований;
10% - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.
Если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, то средства, вырученные от реализации предмета залога, распределяются в соотношении 80% - 15% - 5% соответственно.
Денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой и второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после их погашения, направляются на погашение требований конкурсного кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества. Денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой и второй очереди, требований кредитора, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу.
Требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, удовлетворяются в таком же порядке. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве (п. 5 ст. 138 Закона 2002 г.).
5) В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами. В частности, в третью очередь подлежат удовлетворению требования:
а) юридических лиц, а также физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, по заключенным с ними договорам банковского счета, открытым в связи с указанной деятельностью. Специальный режим для требований граждан - индивидуальных предпринимателей может вступить в действие только в отношении банковских счетов указанных лиц, но не в отношении их банковских вкладов. Законодатель не установил, кто должен доказывать, что тот или иной счет используется индивидуальным предпринимателем в своей основной деятельности, а не открыт ему для частных целей как физическому лицу. Здесь следует обратить внимание, что специальный режим сформулирован в качестве исключения из общего правила, потому индивидуальному предпринимателю не нужно ничего доказывать, бремя доказывания должно возлагаться на тех лиц, которые попытаются обосновать, что конкретный расчетный счет использовался для предпринимательской деятельности. Если конкурсный управляющий посчитает, что счет использовался для предпринимательской деятельности, и откажет во включении требований индивидуального предпринимателя в первую очередь кредиторов, последний вправе обжаловать действия конкурсного управляющего в суд <145>;
--------------------------------
<145> Банкротство кредитных организаций: http://www.bibliotekar.ru/finance-3/50.htm.

б) физических лиц по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета в части возмещения убытков в форме упущенной выгоды, а также уплаты сумм финансовых санкций;
в) об уплате обязательных платежей, обязанность по уплате которых возникла до дня отзыва лицензии, а также возникших после открытия конкурсного производства, вне связи с оплатой труда работников кредитной организации;
г) не удовлетворенные за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, которые были обеспечены залогом имущества должника (п. 2 ст. 138 Закона 2002 г.);
д) иные требования, не относящиеся к первой и второй очередям удовлетворения требований кредиторов. Например, требования физических лиц по обязательствам, возникающим из облигаций и векселей, из договоров на брокерское обслуживание, по вкладам:
- размещенным физическими лицами в банковские вклады на предъявителя, в том числе удостоверенные сберегательным сертификатом и (или) сберегательной книжкой на предъявителя;
- переданным физическими лицами банкам в доверительное управление;
- размещенным во вклады в находящихся за пределами территории Российской Федерации филиалах банков Российской Федерации.
В связи с отсутствием в комментируемом Законе специальных указаний о порядке удовлетворения требований кредиторов третьей очереди, следует руководствоваться двумя принципами, закрепленными в ст. 50.40 Закона о банкротстве банков (а) требования кредиторов 3-ей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди и б) пропорциональное суммам требований кредиторов, включенных в реестр, распределение денежных средств между ними при недостаточности денежных средств банка) и правилами ст. 137 Закона 2002 г. В частности, п. 3 ст. 137 Закона 2002 г. закрепляет дифференцированный подход законодателя к требованиям в части основного долга и финансовых санкций, что согласуется с одним из основных принципов гражданского права (ст. 1 ГК) - принципом восстановления нарушенного права.
Требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов. Таким образом, убытки в части возмещения реального ущерба подлежат возмещению в рамках третьей очереди одновременно с требованиями в части уплаты основного долга.
6) Несмотря на установление в законодательстве о банкротстве трех очередей удовлетворения требований кредиторов, этими очередями не охватываются все возможные требования, подлежащие удовлетворению из имущества должника. Так, в соответствии с п. 5 ст. 50.40 требования кредиторов, предъявленные после закрытия реестра требований кредиторов, учитываются за реестром и удовлетворяются за счет имущества кредитной организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок и включенных в реестр требований кредиторов. Закон 2002 г. также выделяет категорию "послеочередных" требований: после расчетов с кредиторами третьей очереди производятся расчеты с кредиторами по удовлетворению требований по сделке, признанной недействительной на основании п. 2 ст. 61.2 и п. 3 ст. 61.3 Закона 2002 г. (см. п. 4 ст. 134). Не следует забывать и про субординированные кредиты (депозиты, займы, облигационные займы), требования кредиторов по которым в соответствии с п. 6 комментируемой статьи удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов (см. также комментарий к ст. 50.39).
Законодатель не решил вопрос о том, как соотносятся между собой указанные нормы. Один из вариантов опирается на следующие доводы. Поскольку обе названных группы относятся к категории "послеочередных" требований, возможно удовлетворение таких требований в рамках условно "четвертой очереди" в порядке "календарной" очередности, в зависимости от даты предъявления таких требований.
Другой вариант следует из буквального толкования, позволяющего отнести к "требованиям всех иных кредиторов" требования опоздавших кредиторов и кредиторов по сделке, признанной недействительной на основании п. 2 ст. 61.2 и п. 3 ст. 61.3 Закона 2002 г. В таком случае названные требования подлежат удовлетворению до требований кредиторов по субординированным кредитам.