Комментарий к статье 50.33

1. Комментируемая статья посвящена продаже имущества кредитной организации. Продажа имущества кредитной организации представляет собой очень важный этап конкурсного производства, направленный на реализацию имущества с целью получения наибольшей выручки.
Продажа имущества кредитной организации осуществляется в соответствии со следующими принципами:
1) соблюдение при совершении сделок прав и законных интересов кредиторов кредитной организации;
2) транспарентность (прозрачность) сделок;
3) доступность процесса заключения сделок для максимального количества желающих;
4) заключение сделок по максимально высокой цене <132>.
--------------------------------
<132> См.: Дерябин А.Г. Особенности работы с активами ликвидируемых кредитных организаций // Банковское право. 2006. N 1. С. 38.

2. Особенностью продажи имущества должника в конкурсном производстве является то, что Закон предписывает осуществлять продажу имущества юридического лица в целях удовлетворения требований кредиторов, что в подавляющем большинстве случаев влечет утрату права собственности (обязательственных прав) в отношении имущества организации и самого юридического лица, которое должно быть в итоге ликвидировано. Продажу имущества кредитной организации в процедуре конкурсного производства организует конкурсный управляющий. Закон отстраняет в процедуре конкурсного производства собственников и участников юридических лиц от участия в определении направлений развития бизнеса, ограничивая и их полномочия по распоряжению имуществом.
3. Процесс продажи имущества строго регламентирован законодательством о несостоятельности, состоит из определенных процедурных этапов, основные из которых регламентируются Законом 2002 г. (см. ст. 139, ст. 110).
3. При подготовке имущества кредитной организации к продаже конкурсным управляющим должны быть реализованы пять основных функций:
1) обеспечение охраны имущества;
2) инвентаризация имущества кредитной организации и формирование имущественного комплекса к продаже;
3) оценка всех видов активов и пассивов;
4) юридическое оформление прав;
5) проведение маркетинговых предпродажных исследований <133>.
--------------------------------
<133> См.: Юн Г.Б., Воронова Ю.А., Григорьев В.В. Конкурсное производство: Учеб.-практич. пособие. М.: Дело, 2004. С. 223.

4. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи продажа имущества кредитной организации осуществляется после проведения инвентаризации и оценки имущества кредитной организации, которые позволяют выявить состав имущества кредитной организации, его ликвидационную стоимость, а также спрогнозировать размер денежных средств, на которые продавец мог бы рассчитывать при благоприятной конъюнктуре.
В процессе проведения инвентаризации конкурсным управляющим составляется реестр активов кредитной организации. Активы в реестре подразделяются на следующие группы:
1) наличные денежные средства, средства на корреспондентских счетах, драгоценные металлы и изделия из них, драгоценные камни и изделия из них;
2) ссудная и приравненная к ней задолженность, в том числе кредиты предприятиям и организациям, межбанковские кредиты; кредиты, предоставленные физическим лицам; обязательства, возникшие из операций факторинга и форфейтинга; учтенные векселя; суммы, не взысканные кредитной организацией по своим гарантиям; депозиты, размещенные в других кредитных организациях;
3) ценные бумаги, в том числе акции и доли в уставном капитале других юридических лиц, облигации, прочие ценные бумаги;
4) недвижимое имущество, принадлежащее кредитной организации на праве собственности;
5) права аренды недвижимого имущества;
6) транспортные средства, принадлежащие кредитной организации на праве собственности;
7) оборудование, мебель и нематериальные активы.
После проведения инвентаризации конкурсный управляющий приступает ко второму этапу работы с активами - определению рыночной стоимости имущества ликвидируемой кредитной организации (см. комментарий к ст. 50.32). Оценка осуществляется независимым оценщиком в целях определения стоимости имущества в денежном выражении с соответствующим исследованием конъюнктуры рынков, приведением обоснований примененных методик и правил, а также с составлением письменного отчета установленной формы.
5. После завершения оценки имущества кредитной организации конкурсный управляющий готовит предложения по порядку, срокам, условиям и начальной цене продажи активов, а также выбору организатора торгов для утверждения их комитетом кредиторов либо собранием кредиторов. В течение месяца с даты окончания инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов такие предложения на утверждение. Осуществление этих действий является обязанностью конкурсного управляющего, за неисполнение которой он может быть привлечен к ответственности.
Так, например, в Постановлении ФАС ПО от 01.12.2008 по делу N А12-13098/05-С55 отмечается, что суд правомерно удовлетворил жалобу на ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, поскольку бездействие ответчика, выразившееся в непроведении оценки имущества должника и непредставлении собранию кредиторов на утверждение предложения о порядке, сроках и об условиях продажи имущества должника, противоречит требованиям законодательства о несостоятельности и нарушает права и законные интересы кредитора.
Если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов указанных предложений порядок, сроки и условия продажи такого имущества не утверждены собранием кредиторов или комитетом кредиторов, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника.
Определение арбитражного суда об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника может быть обжаловано.
6. Порядок и условия, при которых осуществляется продажа имущества кредитной организации, определяются Законом 2002 г., если иной порядок продажи не предусмотрен комментируемой статьей. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи конкурсный управляющий приступает к продаже имущества кредитной организации на открытых торгах.
Пункт 5 ст. 139 Закона 2002 г. устанавливает возможность продажи имущества должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты открытия конкурсного производства составляет менее чем сто тысяч рублей, в порядке, установленном решением собрания кредиторов или комитета кредиторов. Ограниченно оборотоспособное имущество может быть продано только на закрытых торгах (см., например, п. 4 ст. 110 Закона 2002 г.). В закрытых торгах принимают участие лица, которые в соответствии с федеральным законом могут иметь в собственности или ином вещном праве указанное имущество.
7. При продаже имущества кредитной организации права требования по договорам займа, кредита и факторинга могут быть выставлены на торги единым лотом (продажа кредитного портфеля кредитной организации).
Единым лотом также может быть выставлено на торги имущество, переданное кредитной организацией по договорам лизинга с одновременной уступкой прав требований по таким договорам. В Постановлении ФАС ДВО от 11.09.2007 N Ф03-А59/07-1/3242 отмечается, что договор уступки права требования с кредитной организацией, признанной банкротом, должен быть заключен в силу положений ст. 111 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" на открытых торгах.
8. Имущество кредитной организации, не проданное на первых торгах, выставляется на повторные торги. По общему правилу, установленному в п. 4 ст. 139 Закона 2002 г., в случае если повторные торги по продаже имущества должника признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также в случае незаключения договора купли-продажи по результатам повторных торгов, продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения. При этом начальная цена продажи имущества должника посредством публичного предложения устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах, а в сообщении о проведении торгов указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена.
Пункт 3 комментируемой статьи вводит исключение из общего правила: в целях сокращения сроков расчетов с кредиторами конкурсный управляющий вправе приобрести имущество кредитной организации, не проданное на повторных торгах, по начальной цене, установленной для повторных торгов. Указанная сделка совершается в письменной форме. Денежные средства, вырученные от продажи имущества должника, включаются в состав имущества должника и направляются на расчеты с кредиторами ликвидируемого банка.
9. Принадлежащие кредитной организации ценные бумаги, допущенные к обращению на организованном рынке ценных бумаг, могут быть проданы через организатора торговли на рынке ценных бумаг либо на основании договора купли-продажи, заключаемого без проведения торгов.
10. В соответствии с п. 5 комментируемой статьи в ходе конкурсного производства не могут производиться замещение активов и продажа предприятия кредитной организации, которые предусмотрены Законом 2002 г.
Для целей Закона 2002 г. под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги) (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.
При продаже предприятия, осуществляемой в соответствии со ст. 110 Закона 2002 г., денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены Законом 2002 г.
При замещении активов должника имущество (активы) должника, представляющее определенную ценность, передается вновь создаваемому юридическому лицу, единственным учредителем которого является должник. Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности (см. ст. 115 Закона 2002 г.).
Запрет на продажу предприятия кредитной организации и замещение активов, установленный в рамках комментируемой статьи, видимо можно объяснить тем обстоятельством, что кредитная организация обладает специальной правоспособностью, основанной на лицензии на осуществление банковских операций. В конкурсном производстве кредитная организация уже не обладает лицензией на осуществление банковских операций и постепенно перестает быть банком, сохраняя при этом статус юридического лица. Кроме того, существенное значение имеет и состав имущества кредитной организации. Подавляющую часть ресурсов банка, обеспечивающих его функционирование, составляют привлеченные средства, основную часть которых составляют средства клиентов банка.
В годовом отчете Агентства за 2008 г. отмечается, что оценка имущества кредитных организаций, в которых Агентство выполняло функции конкурсного кредитора, показала, что в большинстве случаев (67%) рыночная стоимость активов составила 15% их балансовой стоимости. Наихудший показатель соотношения размеров рыночной и балансовой стоимости активов - в среднем 3,5% - отмечен в ликвидируемых кредитных организациях, несостоятельность которых наступила вследствие неправомерных действий менеджмента, в том числе направленных на вывод ликвидных активов накануне отзыва лицензии на осуществление банковских операций.