Комментарий к статье 32

1. Комментируемая статья содержит правовые основы осуществления принудительной реорганизации кредитной организации по требованию Банка России в целях предупреждения ее банкротства.
2. Реорганизация кредитной организации в отношениях, связанных с несостоятельностью, является не просто мерой по предупреждению банкротства кризисной кредитной организации, а скорее мерой по обеспечению стабильности банковского сектора экономики. Выведение кризисной кредитной организации с рынка банковских услуг путем слияния или присоединения к другой кредитной организации позволяет сохранить банковскую систему как платежный механизм страны и способствует минимизации издержек, необходимых для восстановления звеньев банковской системы.
Задачи проведения реорганизации кредитной организации:
а) устранение оснований для предъявления требования Банка России о реорганизации кредитной организации, предусмотренных п. 1 ст. 32 Закона о банкротстве банков, выявленных по данным финансового состояния кредитной организации на основании бухгалтерской, финансовой и статистической отчетности кредитной организации на последнюю отчетную дату, предшествующую предъявлению требования Банка России, и за последние 12 месяцев;
б) обеспечение финансовой устойчивости кредитной организации, к которой происходит присоединение, либо кредитной организации, возникающей в результате слияния.
Реорганизация кредитной организации инициируется:
а) кредитной организацией, ее учредителями (участниками) добровольно и самостоятельно в случае возникновения оснований, указанных в ст. 4 Закона о банкротстве банков (см. п. 2 ст. 3). Это обязанность перечисленных лиц;
б) Банком России (ст. 32 Закона), когда проблемы кредитной организации принимают открытый и достаточно серьезный характер и финансовое состояние кредитной организации и работа по выведению из кризиса прекращают быть внутренним делом организации и ее клиентов, по основаниям, предусмотренным подп. 1 - 3 п. 1 ст. 17 Закона о банкротстве банков.
Реорганизация кредитной организации, в отличие от ее ликвидации, является более привлекательной, поскольку способствует обеспечению стабильности банковского сектора экономики и минимизации издержек, необходимых для восстановления звеньев банковской системы. С частноправовой позиции ее плюсы состоят в том, что у должника возникает реальная возможность сохранить бизнес, а у кредиторов возрастает вероятность получения средств.
3. Правовые основы реорганизации кредитных организаций содержатся в ст. ст. 57 - 60 ГК РФ, ст. ст. 15 - 20 Закона об АО, ст. ст. 51 - 53 Закона об ООО, Законе о государственной регистрации юридических лиц, Законе о банках, Законе о Банке России. Однако поскольку в данном контексте речь идет о реорганизации кредитной организации как мере по предупреждению ее банкротства, то вышеперечисленные нормативные акты должны применяться субсидиарно к положениям Закона о банкротстве банков (см. комментарий к ст. 1). Положения, касающиеся реорганизации кредитных организаций, также содержатся в нормативных актах Банка России: Положении ЦБ РФ N 230-П; Инструкции ЦБ РФ N 126-И и др.
4. Реорганизация кредитной организации может проходить как добровольно - по инициативе ее учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, так и в принудительном порядке - по требованию Банка России. В обоих случаях осуществление реорганизации производится под надзором Банка России и на основании предписания Банка России, оформленного в виде требования. Целями такого надзора являются не только поддержание стабильности банковской системы, защита прав и законных интересов кредиторов и вкладчиков, но и обеспечение условий для добросовестной конкуренции на банковском рынке и недопущение его монополизации группами кредитных организаций.
Использование законодателем одного термина "требование" в двух значениях: (1) повелительная просьба, пожелание, выраженное как приказание, притязание, и (2) заявление, официальная просьба об удовлетворении какой-нибудь потребности <83>, создает некоторые сложности в правоприменении. Для уяснения смысла комментируемой статьи следует отметить особенности в правовом регулировании добровольной и принудительной реорганизации кредитной организации в качестве меры по предупреждению банкротства по следующим критериям: субъекты-инициаторы, основания, формы.
--------------------------------
<83> Толковый словарь русского языка: В 4 т. / Под ред. Д.Н. Ушакова. М.: Гос. ин-т "Сов. энцикл."; ОГИЗ; Гос. изд-во иностр. и нац. слов., 1935 - 1940 // http://slovari.yandex.ru/dict/ushakov/article/ushakov/19/us478004.htm?text=%D0%A2%D1%80%D0%B5%D0%B1%D0%BE%D0%B2%D0%B0%D0%BD%D0%B8%D0%B5,%20.

1) Итак, инициаторами добровольной реорганизации кредитной организации в рамках отношений несостоятельности (банкротства) могут быть ее учредители (участники) либо орган юридического лица, уполномоченный на то учредительными документами. Это обязанность перечисленных лиц, проистекающая из соответствующего положительного дозволения в случае возникновения оснований, указанных в ст. 4 Закона (см. комментарий к ст. 3). Думается, что единственно допустимыми формами реорганизации будут слияние и присоединение. И хотя Закон о банкротстве банков не дает однозначного ответа на вопрос, какие формы реорганизации могут быть избраны органами управления кредитной организации в качестве мер по предупреждению ее банкротства (при условии добровольного, инициативного и самостоятельного осуществления таких мер), но подзаконные акты ЦБ РФ убеждают нас в правильности предложенного ответа (см. Инструкцию ЦБ РФ N 126-И).
2) Основания для осуществления добровольной реорганизации кредитной организации в отношениях, связанных с несостоятельностью, установлены ст. 4 Закона (см. комментарий к ст. 4).
3) Инициатором принудительной реорганизации кредитной организации в рамках отношений несостоятельности (банкротства) является Банк России.
В Законе о Банке России термин "реорганизация" употреблен только в ст. 74. В силу ее положений в случае, если нарушения, выявленные в деятельности кредитной организации, или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе потребовать от кредитной организации осуществления, наряду с другими мерами, ее реорганизации. Гражданским, да и банковским законодательством (в частности, Инструкцией ЦБ РФ N 109-И) допускаются различные формы реорганизации кредитной организации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.
В комментируемой статье Закона о банкротстве банков установлены порядок и условия проведения одной из мер, имеющих целью предупреждение банкротства банков. Так, п. 1 закрепляет право Банка России требовать реорганизации кредитной организации в случае возникновения указанных в подп. 1 - 3 п. 1 ст. 17 Закона о банкротстве банков оснований (см. комментарий к ст. 17). Основания для принудительной реорганизации кредитной организации в целях предупреждения ее банкротства, осуществляемой по требованию Банка России, следующие:
а) кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;
б) кредитная организация допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30 процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;
в) кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20 процентов.
Обращает внимание тот факт, что требование о реорганизации может быть предъявлено по тем же основаниям, по которым в банк, сохраняющий лицензию, придет временная администрация. Очевидно и отличие приведенного перечня от установленного в ст. 4 Закона.
Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает лишь две допустимые в таких обстоятельствах формы реорганизации кредитной организации: слияние и присоединение.
Таким образом, можно отметить, что:
- в банковском законодательстве отражены нетождественные подходы к добровольной реорганизации кредитной организации и реорганизации по требованию Банка России;
- установлен различный перечень форм реорганизации, допустимый для разных случаев;
- условия (основания) реорганизации банков в разных обстоятельствах также различны.
5. Основания для проведения принудительной реорганизации кредитной организации по требованию Банка России следует отличать от оснований для направления требования (официального документа) Банка России о реорганизации кредитной организации.
Основаниями для направления требования Банка России о реорганизации кредитной организации являются (см. приложение 3 к Инструкции ЦБ РФ N 126-И):
- основания для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации в соответствии с п. 1 комментируемой статьи, либо
- факт непринятия мер по предупреждению банкротства в соответствии со ст. 11 Закона о банкротстве банков, либо
- факт поступления ходатайства руководителя кредитной организации в соответствии с п. 4 ст. 11 Закона о банкротстве банков, либо
- основания, обусловленные итогами рассмотрения плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации (например, факт признания территориальным учреждением Банка России плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации требующим доработки (как возможная альтернативная мера предупреждения банкротства кредитной организации) или же факт признания территориальным учреждением Банка России плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации нереальным (только при отсутствии оснований для отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций в соответствии со ст. 20 Закона о банках)).
6. Требование о реорганизации не направляется, во-первых, при установлении хотя бы одного основания для отзыва лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных ч. 2 ст. 20 Закона о банках, и, во-вторых, в случае направления Агентству предложения об участии в предупреждении банкротства банка в соответствии с принятым Комитетом банковского надзора Банка России решением (п. п. 3.2.1, 3.2.2 Инструкции ЦБ РФ N 126-И).
7. Порядок направления требования Банка России о реорганизации кредитной организации устанавливается п. 1 ст. 12 Закона (см. комментарий к ст. 12) и Инструкцией ЦБ РФ N 126-И.
8. Требование Банка России о реорганизации кредитной организации составляется территориальным учреждением Банка России по установленной Инструкцией ЦБ РФ N 126-И форме. Указанное требование в обязательном порядке должно содержать:
1) основания для предъявления требования Банка России о реорганизации кредитной организации;
2) рекомендации о формах реорганизации кредитной организации;
3) сроки, установленные для представления плана мероприятий по реорганизации кредитной организации;
4) предупреждение о необходимости обоснования соблюдения финансовой устойчивости кредитной организации, к которой происходит присоединение, либо кредитной организации, возникающей в результате слияния (выполнение пруденциальных норм деятельности и обязательных резервных требований Банка России, погашение задолженности по кредитам Банка России);
5) в случае если у кредитной организации имеется задолженность по кредитам Банка России или недовзнос в обязательные резервы, депонируемые в Банке России, - указание на необходимость предусмотреть погашение указанной задолженности в плане мероприятий по реорганизации кредитной организации.
9. Пункт 2 комментируемой статьи определяет две допустимые формы реорганизации кредитной организации для предупреждения ее банкротства - слияние и присоединение.
В Положении ЦБ РФ N 230-П предусмотрено упрощение процедур слияния и присоединения, что должно способствовать снижению материальных и трудовых затрат участвующих в реорганизации кредитных организаций, а также оптимизированы схемы и сроки движения документов между кредитными организациями, территориальными учреждениями Банка России и центральным аппаратом Банка России, в том числе после получения от МНС России свидетельств о внесении соответствующих записей в ЕГРЮЛ.
При этом общий срок рассмотрения документов Банком России снижен до:
- 4 месяцев (2 месяца в территориальном учреждении Банка России и 2 месяца в центральном аппарате Банка России) при реорганизации кредитных организаций в форме слияния;
- 3 месяцев (90 календарных дней - 45 из них в территориальном учреждении Банка России и 45 - в центральном аппарате Банка России) при реорганизации в форме присоединения.
Кроме того, используя положения ст. 73 Закона о Банке России, Банк России счел возможным не применять в отношении вновь созданной кредитной организации или кредитной организации, к которой произошло присоединение, норматив величины уставного капитала как для вновь создаваемого банка (п. 1.8 Положения ЦБ РФ N 230-П).
Процесс слияния и присоединения кредитных организаций условно можно разделить на две части, каждая из которых состоит из ряда последовательных стадий. Первая часть связана с подготовкой документов для рассмотрения вопросов о реорганизации кредитной организаций в форме слияния или присоединения. Вторая посвящена непосредственно процедурам слияния и присоединения кредитной организации.
10. С момента поступления в Банк России извещения кредитной организации о принятии решения о реорганизации кредитной организации либо предъявления требования Банка России о реорганизации кредитной организации территориальное учреждение Банка России должно установить контроль за реорганизацией кредитной организации, осуществляемой как мера по предупреждению банкротства. Порядок осуществления контроля за реорганизацией кредитной организации, осуществляемой как мера по предупреждению банкротства, регламентируется Инструкцией ЦБ РФ N 126-И.