Комментарий к статье 27

1. Комментируемая статья регулирует отношения, связанные с отказом от исполнения договоров кредитной организации. Это один из механизмов, направленных на освобождение кредитной организации - должника от явно невыгодных контрактов в целях восстановления ее платежеспособности.
Нормы Закона, позволяющие руководителю временной администрации отказаться от исполнения договоров должника, основываются на положениях части первой ГК РФ. Односторонний отказ от исполнения сделок без установленных законом оснований в гражданском обороте не допускается (ст. 310 ГК РФ). С данным правилом корреспондирует правило п. 3 ст. 450 ГК РФ, в соответствии с которым односторонний отказ от исполнения договоров полностью или частично допускается, если это предусмотрено законом или соглашением сторон. Во-первых, к числу законов, предусматривающих специальные случаи одностороннего отказа от исполнения договоров, относятся Закон 2002 г. и Закон о банкротстве банков. Во-вторых, основания отказа от исполнения договора могут быть предусмотрены в самом договоре.
Комментируемая статья, как и ст. 102 Закона 2002 г., направлена на регулирование отказа от исполнения заведомо невыгодных договоров, заключение которых с самого начала сулило должнику убытки или вводило в неоправданные расходы. В.В. Залесский отмечает, что "если у подобных договоров нет признаков кабальной сделки и не было условий, которые создают основания недействительности такой сделки (ст. 179 ГК РФ), то признать ее недействительной по общим, установленным в ГК РФ, основаниям нельзя" <78>. Действительно, невыгодные сделки, если они совершаются сторонами по доброй воле, без использования затруднительного положения одной стороны другой стороной, законом не запрещены. Комментируемая статья Закона является специальной нормой, в соответствии с которой установлена легальная возможность отказа от исполнения невыгодных для одной стороны сделок.
--------------------------------
<78> Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.В. Залесского. М.: Издательство г-на Тихомирова М.Ю., 2003.

2. Право отказаться от исполнения договоров кредитной организации принадлежит руководителю временной администрации.
Отказ от исполнения договоров кредитной организации является правом руководителя временной администрации, которое он может использовать, а может не использовать (этот вопрос относится на его усмотрение и ни с кем им не согласовывается). В таком случае эффективность статьи сильно снижается. Если руководитель временной администрации не использует предоставленное ему право отказаться от очевидно невыгодного договора (который был заключен кредитной организацией), то его поведение следует расценивать как ненадлежащее исполнение обязанностей (это указывает на необходимость постоянного контроля за его действиями со стороны Банка России).
Реализация такого права руководителем временной администрации возможна только при условии приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации. Перечень полномочий временной администрации и указание на ограничение или приостановление полномочий исполнительных органов кредитной организации должны быть указаны в приказе Банка России о назначении временной администрации. Приказ Банка России о назначении временной администрации может быть изменен в части возложения обязанностей руководителя временной администрации (заместителя руководителя) на члена временной администрации, а также в части изменения состава, срока действия и полномочий временной администрации. Внесение указанных изменений оформляется приказом Банка России.
Следует учитывать, что руководитель временной администрации отказывается от исполнения договоров кредитной организации, ни с кем не согласовывая такое решение. Законом не установлена и необходимость утверждать отказ у кредиторов, у Банка России, у суда. Кроме того, не предусмотрено возможности обжалования действий руководителя временной администрации. Эти обстоятельства могут повлечь серьезные проблемы, связанные с необходимостью обжалования уже состоявшегося отказа от исполнения договора должника в связи с прогнозируемыми явно негативными последствиями такого отказа.
3. Отказ от исполнения договоров кредитной организации может быть осуществлен руководителем временной администрации с момента назначения временной администрации. В то же время следует учитывать положения п. 1 ст. 102 Закона 2002 г., который императивно устанавливает трехмесячный срок с даты введения внешнего управления, в течение которого внешний управляющий вправе отказаться от исполнения договоров и иных сделок должника. За пределами установленного срока внешний управляющий утрачивает право отказаться от невыгодной сделки должника. В связи с прямым указанием комментируемой статьи о том, что к порядку отказа от исполнения договоров кредитной организации следует применять положения соответствующей нормы Закона 2002 г., думается, следует распространять правило о трехмесячном сроке обжалования договоров должника и на руководителя временной администрации.
4. Обращает внимание тот факт, что комментируемая статья, в отличие от ст. 102 Закона 2002 г., предоставляет руководителю временной администрации право отказаться только от исполнения договоров кредитной организации. Об иных сделках кредитной организации, а соответственно, и о возможности отказаться от их исполнения в комментируемой статье не говорится.
5. В соответствии с п. 2 ст. 102 Закона 2002 г. отказ от исполнения договоров должника может быть заявлен только в отношении договоров, не исполненных сторонами полностью или частично, если они препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких договоров повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.
Во-первых, Закон не определил категорию сделок, от которых может отказаться внешний управляющий, а соответственно, и руководитель временной администрации.
Во-вторых, к сделкам, от которых может отказаться руководитель временной администрации (внешний управляющий), относятся невыгодные сделки. Какие же сделки можно считать невыгодными, исходя из каких критериев, кем может определяться невыгодность сделки? Одним из критериев невыгодности сделки была долгосрочность (более года) договора. Этот критерий было признан не соответствующим Конституции РФ Постановлением Конституционного Суда РФ N 9-П. Таким образом, в настоящее время действует правило: внешний управляющий может отказаться от исполнения только невыгодных сделок, на какой бы срок они ни заключались. Долгосрочные договоры и договоры, приносящие имущественные выгоды в долгосрочной перспективе, исключены из категории сделок, от исполнения которых внешний управляющий вправе отказаться, если они не относятся к невыгодным сделкам. Но при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника, под которые подпадали (могли подпадать при соответствующей аргументации) и долгосрочные договоры, все же возможен отказ от исполнения таких сделок.
Законодатель поступил достаточно разумно, указав два бесспорных основания для отказа от исполнения договоров: препятствия для восстановления платежеспособности должника; возможные для должника в результате исполнения договора убытки по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах (п. 2 ст. 102 Закона). Второе основание представляется достаточно объективным. Однако первое основание неконкретно, оставляет возможность для субъективного усмотрения руководителя временной администрации.
В-третьих, отказ от исполнения сделок должника может быть заявлен только в отношении договоров, не исполненных сторонами полностью или частично. Такая формулировка не отвечает на вопрос: может ли руководитель временной администрации отказаться от договора, исполненного контрагентом полностью? Из буквального толкования следует положительный ответ. Иное толкование вполне возможно, но оно будет основано на несовершенстве формулировок Закона, а не на соответствии общим принципам исполнения обязательств <79>.
--------------------------------
<79> Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (журнальный вариант).

6. Руководитель временной администрации в случае отказа от договора сообщает об этом сторонам договора путем направления им соответствующего заявления. Закон не содержит требования к форме заявления руководителя временной администрации об отказе от исполнения договора. Вероятно, такое заявление должно быть сделано в письменной форме, чтобы исключить разногласия о сроке и содержании, а также точно определиться с возможными требованиями по возмещению убытков, вызванных отказом от исполнения договора. Договор считается расторгнутым с даты получения всеми сторонами по такому договору заявления руководителя временной администрации об отказе от исполнения договора.
7. Вследствие отказа руководителя временной администрации от исполнения договора для стороны договора наступают неблагоприятные последствия, что нарушает принцип справедливости и не способствует стабильному развитию хозяйственного оборота. Пункт 4 ст. 102 Закона 2002 г. устанавливает, что сторона по договору, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника.