Комментарий к статье 11

1. Комментируемая статья определяет основы самостоятельного осуществления кредитной организацией мер по предупреждению ее банкротства при возникновении обстоятельств, являющихся основаниями для осуществления мер по предупреждению банкротства, и особенности взаимодействия с Банком России в такой ситуации. Порядку действий кредитной организации, ее учредителей (участников), органов управления в случае возникновения обстоятельств, являющихся основаниями для применения мер по предупреждению банкротства, посвящена также Инструкция ЦБ РФ N 126-И.
2. Между появлением проблем в деятельности банка, о которых он узнает раньше надзорного органа, и предъявлением ему требования Банка России об осуществлении мер по предупреждению банкротства проходит достаточный срок. При возникновении обстоятельств, свидетельствующих о необходимости применения мер по предупреждению банкротства (см. комментарий к ст. 4), кредитная организация как самостоятельный хозяйствующий субъект должна приложить все усилия для восстановления собственной платежеспособности, в том числе обязана принимать необходимые и своевременные меры по финансовому оздоровлению и (или) реорганизации (п. 2.1 Инструкции ЦБ РФ N 126-И). Основой успешного преодоления кризиса платежеспособности кредитной организации и предупреждения ее ликвидации (в частности, с использованием механизмов банкротства) являются своевременные и надлежащие меры, принятые органами управления кредитной организации.
Взаимодействие кредитной организации с Банком России, в случае самостоятельного осуществления ей мер по предупреждению банкротства, сводится к обязательному информированию территориального учреждения Банка России, осуществляющего надзор за деятельностью кредитной организации, о возникновении оснований и принимаемых мерах по предупреждению банкротства в порядке, определенном Инструкцией ЦБ РФ N 126-И.
3. Определение проблем, возникших в деятельности банка, является первым этапом антикризисного управления банком. В случае выявления обстоятельств, подпадающих под определение "оснований для применения мер по предупреждению кредитных организаций" и зафиксированных в ст. 4 Закона, руководитель кредитной организации должен провести детальный анализ результатов деятельности банка, стоимости активов и рисков, присущих его деятельности, выявить условия, способствовавшие возникновению кризиса ликвидности в банке.
Объяснить начало банковских кризисов могут различные причины как внешнего, так и внутреннего характера. Возможные причины можно классифицировать в зависимости от того, вытекают ли они из макроэкономических обстоятельств, микроэкономических или регулирующих факторов, связаны ли с нецелесообразной стратегией отдельных банков, операционными ошибками в работе банков или с мошенничеством <35>.
--------------------------------
<35> Лэттер Тони. Причины банковских кризисов и управление ими. С. 22.

К основным условиям (или причинам) развития кризиса ликвидности в кредитной организации относятся:
- грубые ошибки в планировании платежных потоков, приведшие к серьезной несбалансированности активно-пассивных операций;
- отсутствие необходимого для управления ликвидностью объема высоколиквидных активов на балансе банка;
- постоянное привлечение с межбанковского рынка средств в объемах, близких к суммарному лимиту кредитования;
- халатность в работе, приводящая к сбоям отдельных платежей и несвоевременному их исполнению;
- недостаточная квалификация кадров;
- техническое обеспечение, неадекватное проводимым банком операциям;
- снижение процентной маржи банка;
- рост доли госбумаг и прочих высоколиквидных активов, находящихся под залогом;
- рост принятых на себя гарантий по сделкам третьих лиц;
- снижение диверсификации активов и пассивов по видам операций и срокам;
- негативные изменения в структуре ресурсной базы и направлений вложения средств при достаточном уровне накопленной и покупной ликвидности (рост доли неустойчивых пассивов, снижение собственного капитала, нарастание убытков, предельно малое значение высоколиквидных активов и предельно большое значение выданных кредитов и вложений в фондовый рынок, бесконтрольное и необоснованное расширение операций на срочном рынке, рост дебиторской и кредиторской задолженности и т.д.);
- мошенничество руководителей или сотрудников банка;
- нарушение нормативной и законодательной базы <36>.
--------------------------------
<36> Антикризисное управление предприятиями и банками. С. 604.

Данные причины весьма разнообразны, могут носить как объективный, так и субъективный характер. Некоторые из них являются следствием управленческих ошибок, другие вполне устранимы силами исполнительных органов кредитной организации, третьи требуют вмешательства совета директоров (наблюдательного совета, в отдельных случаях общего собрания акционеров (участников)) <37>. И только комплексный детальный анализ всех характеристик финансового состояния банка может дать основание к выработке планов по выводу банка из кризиса, определению управомоченных к этому субъектов и основных параметров их решений.
--------------------------------
<37> Михайленко И.С. Правовые проблемы предупреждения банкротства кредитных организаций // "Черные дыры" в российском законодательстве. 2002. N 3.

4. На возникновение обстоятельств, свидетельствующих о необходимости применения мер по предупреждению банкротства, в первую очередь должны надлежащим образом отреагировать исполнительные органы кредитной организации.
Во-первых, выявив причину кризисной ситуации, установив, что действия по ее устранению находятся в их компетенции, они могут оперативно устранить угрозу платежеспособности кредитной организации. К финансовым инструментам, доступным исполнительным органам кредитной организации в силу закрепленных за ними по уставу полномочий, можно отнести, например, управление активами и пассивами банка; установление лимитов на виды активов, операций; определение уровня ставок по привлекаемым и размещаемым ресурсам в соответствии с рыночной конъюнктурой; привлечение депозитов; получение гарантий; оформление отсрочки и (или) рассрочки платежа; классификация (реклассификация) ссудной задолженности в случае предоставления льготных, переоформленных (в том числе пролонгированных), недостаточно обеспеченных и необеспеченных кредитов (займов), просроченных ссуд, а также классификация (реклассификация) прочих финансовых активов и внебалансовых инструментов в целях формирования резервов на возможные потери; сокращение расходов; принятие решений о проведении банковских операций и других сделок (в том числе предоставление кредитов и займов) на сумму, превышающую 10 и более процентов собственных средств (капитала) банка на последнюю отчетную дату, и т.д. Важно помнить следующие моменты. Первый: вопрос о выборе модели исполнительных органов управления в АО оставлен законодателем на усмотрение самого акционерного общества (п. 1 ст. 69 Закона об АО). Второй: корпоративное управление характеризуется исключительностью компетенции органов управления акционерного общества и ее формированием по остаточному принципу <38>. Третий: легальное закрепление получил открытый перечень минимально обязательного круга вопросов, отнесенных к компетенции того или иного органа управления, а также направления возможного изменения этого круга самим юридическим лицом. Конкретные полномочия, составляющие компетенцию исполнительных органов кредитной организации, совета директоров (наблюдательного совета), общего собрания, закрепляются в учредительных документах кредитной организации.
--------------------------------
<38> См.: Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. С. 200.

В случае если причины возникновения указанных оснований в срок до 10 календарных дней с момента их возникновения были устранены силами исполнительных органов кредитной организации, то обязанность руководителя кредитной организации действовать в соответствии с п. 1 и п. п. 2 - 4 ст. 11 комментируемого Закона не наступает. При этом руководитель кредитной организации должен в срок не позднее 3 календарных дней со дня их устранения направить в территориальное учреждение Банка России уведомление, содержащее документальное подтверждение факта устранения указанных причин, составленное в произвольной форме.
Во-вторых, в случае, когда причины неудовлетворительного состояния кредитной организации не могут быть устранены в рамках компетенции исполнительных органов кредитной организации (т.е. требуется соответствующее решение совета директоров или общего собрания) либо предпринимаемые ими действия не позволяют устранить причины возникновения названных обстоятельств, то руководитель кредитной организации обязан обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению (о реорганизации) кредитной организации.
Положениями о совете директоров банка к исключительной компетенции данного органа чаще всего относятся такие полномочия, как увеличение уставного капитала банка путем размещения банком дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций; размещение и приобретение размещенных банком акций, облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО; определение размера дивиденда по акциям и порядка его выплаты; использование резервного фонда и иных фондов банка. Например, в Положении о совете директоров ЗАО "Балтийский Банк" именно к компетенции этого органа относится вынесение на решение общего собрания акционеров Банка следующих вопросов: реорганизация Банка; увеличение уставного капитала Банка путем увеличения номинальной стоимости акций; увеличение уставного капитала Банка путем размещения дополнительных акций; дробление и консолидация акций <39>.
--------------------------------
<39> Положение о совете директоров ЗАО "Балтийский Банк" // www.baltbank.ru/files/rd/regulations-02.pdf.

При этом вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров банка, не могут быть переданы на решение исполнительным органам банка.
Процедура обращения руководителя кредитной организации в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению (о реорганизации) кредитной организации предельно формализована. Пунктом 1 комментируемой статьи указываются требования к содержанию ходатайства: в нем обязательно указываются рекомендации о формах, характере и сроках осуществления финансового оздоровления или реорганизации кредитной организации. Таким образом, руководитель кредитной организации не только обязан информировать совет директоров или общее собрание о наличии оснований и необходимости принятия мер по финансовому оздоровлению. Он также должен тщательно обдумать содержание рекомендаций и предложить такие конструктивные меры по финансовому оздоровлению кредитной организации, которые находятся за пределами компетенции исполнительных органов кредитной организации и которые позволят вывести кредитную организацию из кризиса, восстановив ее платежеспособность.
Также установлен срок для выполнения этой обязанности - 10 дней с момента возникновения соответствующих обстоятельств. Указание на предельный срок для направления ходатайства делает необходимым документальное оформление даты начала наступления оснований для введения мер по предупреждению банкротства, соответственно, оформление начала течения срока для исполнения руководителем кредитной организации обязанности по обращению с ходатайством в вышестоящие органы управления - совет директоров или общее собрание акционеров (участников).
На практике это можно оформить через издание приказа руководителя кредитной организации, в одном из пунктов которого указываются сам факт возникновения конкретного основания для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации и момент его возникновения <40>. Следует отметить, что соответствующая обязанность руководителя кредитной организации в Законе не закреплена, что создает основу для халатного поведения или злоупотреблений с его стороны и в конечном итоге оборачивается гибелью для кредитной организации.
--------------------------------
<40> Михайленко И.С. Правовые проблемы предупреждения банкротства кредитных организаций // "Черные дыры" в российском законодательстве. 2002. N 3.

Руководитель кредитной организации в срок не позднее 5 календарных дней со дня направления в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации ходатайства должен представить в территориальное учреждение Банка России составленное в произвольной форме извещение о направлении соответствующего ходатайства с перечнем предложенных мер.
4. В зависимости от результата рассмотрения советом директоров (наблюдательным советом) поступившего от руководителя ходатайства, возможно два варианта развития событий.
1) В течение 10 календарных дней со дня направления руководителем кредитной организации ходатайства принято решение совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации по нему. В отношении установленного в Законе 10-дневного срока следует отметить, что его плюсом является создание условий для оперативного санирования кредитной организации в целях недопущения ее ликвидации. С другой стороны, соблюдение указанного срока является затруднительным в случае, когда места нахождения членов совета директоров, тем более акционеров (участников) кредитной организации, значительно отдалены друг от друга. Классическими формами направления ходатайства являются личное вручение либо почтовое отправление с уведомлением о вручении, которые не всегда позволяют уложиться в строгие временные рамки. В таком случае руководитель кредитной организации может продублировать направление ходатайства через факс, телефонограмму, электронную почту. Однако факт направления информации через названные средства связи достаточно сложно документально подтвердить, что в дальнейшем способно породить спорные ситуации.
Итак, пункт 3 комментируемой статьи устанавливает обязанность для совета директоров (наблюдательного совета) в случае получения в течение 10 календарных дней со дня направления руководителем кредитной организации ходатайства принять решение по нему. В таком случае:
а) кредитная организация должна соответственно разработать план мер по финансовому оздоровлению либо план мероприятий по реорганизации и представить его в территориальное учреждение Банка России в срок не позднее 30 календарных дней со дня принятия соответствующего решения. Последнее должно установить контроль за самостоятельным проведением кредитной организацией санационных мероприятий;
б) совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации обязан проинформировать о принятом решении территориальное учреждение Банка России в срок не позднее 3 календарных дней со дня его принятия. Информирование осуществляется путем направления в территориальное учреждение Банка России составленного в произвольной форме извещения.
2) Второй, более неблагоприятный для кредитной организации, вариант предусмотрен п. 4 комментируемой статьи. Он получает свое развитие, когда совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации:
а) не принял решения по ходатайству об осуществлении мер по предупреждению банкротства в 10-дневный срок;
б) отказался принимать решение об осуществлении мер по предупреждению банкротства;
в) отказался созвать общее собрание учредителей (участников) кредитной организации, если необходимость проведения такого собрания вытекает из существа мер по предупреждению банкротства кредитной организации.
Во всех названных случаях у руководителя кредитной организации возникает обязанность по обращению в ЦБ РФ с ходатайством об осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитной организации.
Указанная статья не конкретизирует сроки и форму направления такой информации в Банк России. Этим вопросам уделяется внимание в Инструкции ЦБ РФ N 126-И, согласно которой в таком случае руководитель кредитной организации обязан обратиться в Банк России с ходатайством об осуществлении мер по предупреждению банкротства, составленным по форме, установленной в Инструкции ЦБ РФ N 126-И, в срок не позднее 3 календарных дней со дня истечения 10-дневного срока для принятия решения советом директоров (наблюдательным советом). Территориальное учреждение Банка России рассматривает поступившее ходатайство, проводит обследование кредитной организации.
На основании поступившего ходатайства руководителя кредитной организации, в срок не позднее 7 календарных дней со дня его поступления, территориальным учреждением Банка России направляется в кредитную организацию требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению (о реорганизации). Надо сказать, что в Законе отсутствует обязанность ЦБ РФ как органа надзора предъявлять требования о проведении мероприятий по финансовому оздоровлению. Возможность совершения таких действий Закон допускает (см. ст. 12), однако обязанность для Банка России совершить какие-либо действия по ходатайству руководителя кредитной организации не устанавливает.
Аналогичные последствия наступают, если учредители (участники) кредитной организации не приняли решения об осуществлении мер по предупреждению банкротства, если необходимость такого решения вытекает из существа мер по предупреждению банкротства кредитной организации.
5. При невыполнении органами управления кредитной организации обязанностей по осуществлению мер по предупреждению банкротства, Банк России приступает к принудительной санации. В срок не позднее 7 календарных дней со дня выявления факта непринятия кредитной организацией мер по предупреждению банкротства в соответствии с комментируемой статьей он направляет в кредитную организацию требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению (о реорганизации).
6. В случае невыполнения руководителем кредитной организации требований комментируемой статьи он может быть привлечен к ответственности в соответствии с федеральным законом (см. комментарий к ст. 14).